Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 25 февраля 2013 г. N Ф03-346/13 по делу N А51-22537/2011

г. Хабаровск

25 февраля 2013 г.

Дело N А51-22537/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 18 февраля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 февраля 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

в составе:

Председательствующего: О.В.Цирулик

Судей: О.Г.Красковской, С.И.Гребенщикова

при участии:

от ООО "Дальневосточная энергетическая компания": Шаркун С.В., главный юрисконсульт по доверенности N ДЭК-20-15/376 Д от 01.01.2013; Русанов П.Э., представитель по доверенности N ДЭК-20-15/206 Д от 01.01.2013;

от ответчика: представитель не явился;

от Синенко Ю.А.: представитель не явился

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу

Синенко Юрия Анатольевича

на постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.11.2012

по делу N А51-22537/2011

Арбитражного суда Приморского края

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья В.В.Саломай, в апелляционном суде судьи К.П.Засорин, О.Ю.Еремеева, С.В.Шевченко

По исковому заявлению открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

к обществу с ограниченной ответственностью "РЭС-1"

о взыскании 15 328 590 руб.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК"; ОГРН 1072721001660, адрес (место нахождения): 690091, Приморский край, г. Владивосток, ул. Тигровая, 19) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "РЭС-1" (ОГРН 1092503001513, адрес (место нахождения): 692806, Приморский край, г. Большой Камень, ул. Подгорная, 3) о взыскании 15 328 590 руб. задолженности по оплате стоимости потерь в сетях за апрель 2011 года.

Иск обоснован тем, что ответчик обязан возместить истцу стоимость потерь в собственных сетях на основании норм статьи 121 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Основные положения N 530), согласно начислениям, произведенным ОАО "ДЭК", ввиду непредставления ООО "РЭС-1" данных о величине потерь.

До принятия судом решения ответчик в порядке части 3 статьи 49 АПК РФ признал иск.

Решением от 20.03.2012 требования удовлетворены в связи с признанием ответчиком иска и принятием признания судом, поскольку оно не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы других лиц (часть 5 статьи 49 АПК РФ).

Данное решение обжаловано в апелляционном порядке конкурсным кредитором ООО "РЭС-1" Синенко Ю.А.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.11.2012 решение оставлено без изменения.

Апелляционный суд подтвердил правомерность принятия судом первой инстанции признания ответчиком иска и отклонил доводы заявителя жалобы о несоответствии закону расчета взыскиваемой стоимости потерь, сочтя его согласующимся с нормами пункта 121 Основных положений N 530.

В кассационной жалобе Синенко Ю.А. просит постановление апелляционного суда отменить и направить дело на новое рассмотрение в апелляционный суд. В обоснование жалобы приводит доводы о том, что суды не учли недоказанность показателей, использованных ОАО "ДЭК" в формуле расчета потерь ответчика. Полагает, что в деле имеются доказательства, свидетельствующие о размере фактических потерь в сетях ООО "РЭС-1" за апрель 2011 года. Ответчик исполнил обязанность по предоставлению данных о потерях, однако ОАО "ДЭК" не приняло их по причине наличия разногласий. Указывает, что согласно технологическому балансу электроэнергии в сети ответчика поступило 19 394 790 кВт/ч, тогда как исчисленные истцом потери составили 10 655 000, 79 кВт/ч - 55% от поступления в сеть при нормативных потерях 17,73%. Считает также, что апелляционный суд не дал оценку тому факту, что иск от имени ответчика признал представитель, являющийся одновременно работником истца.

В отзыве на кассационную жалобу ОАО "ДЭК" выразило несогласие с приведенными в ней доводами, считает, что судебные акты приняты с правильным применением норм права и предлагает оставить их без изменения.

В судебном заседании арбитражного суда кассационной инстанции представители ОАО "ДЭК" поддержали доводы, приведенные в отзыве на жалобу, дав по ним пояснения.

Представители ответчика и Синенко Ю.А., извещенных о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом, в заседании суда участия не принимали.

В соответствии со статьей 163 АПК РФ в заседании суда 11.02.2013 объявлялся перерыв до 17 часов 30 минут 18.02.2013.

Проверив законность решения и постановления апелляционного суда, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что они подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение по следующим мотивам.

Суды установили, что между ОАО "ДЭК" (продавец) и ООО "РЭС-1" (покупатель) заключен договор купли-продажи электрической энергии на компенсацию фактических потерь от 31.12.2009 N 31/2010. Срок действия договора определен с 01.01.2010 на условии ежегодной пролонгации (пункты 6.1, 6.2 договора).

Условиями данной сделки согласован порядок определения объемов и стоимости электроэнергии, приобретаемой с целью компенсации потерь в сетях (раздел 4 договора). Предусмотрено, что объем приобретаемой энергии определяется в соответствии с приложением N 6 к договору, отражается в акте приема-передачи и подтверждается ведомостью электропотребления и расчетом фактически приобретаемого объема энергии на компенсацию потерь за расчетный период. При непредставлении такой ведомости и расчета ОАО "ДЭК" самостоятельно распределяет покупателю величину потерь электроэнергии.

Суды установили, что в нарушение условий договора от 31.12.2009 ООО "РЭС-1" не предоставило ОАО "ДЭК" сведения об объеме электроэнергии, подлежащей приобретению на цели компенсации потерь за апрель 2011 года, что послужило причиной самостоятельного расчета величины потерь со стороны истца.

Установлено также, что определением от 03.07.2012 по делу N А51-3017/2012 Арбитражного суда Приморского края в отношении ООО "РЭС-1" введена процедура банкротства - наблюдение. В число конкурсных кредиторов данного общества вошел Синенко Ю.А. ОАО "ДЭК" на основании решения по настоящему делу также обратилось за установлением размера требований к ООО "РЭС-1" в рамках дела о банкротстве.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", если конкурсные кредиторы полагают, что их права и законные интересы нарушены судебным актом, на котором основано заявленное в деле о банкротстве требование (в частности, если они считают, что оно является необоснованным по причине недостоверности доказательств либо ничтожности сделки), то на этом основании они, а также арбитражный управляющий вправе обжаловать в общем установленном процессуальным законодательством порядке указанный судебный акт.

Исходя из указанных разъяснений, апелляционный суд правомерно принял к рассмотрению жалобу Синенко Ю.А.

Однако, признавая необоснованными приведенные им доводы и указывая на правомерность принятия судом первой инстанции признания иска ответчиком с позиции того, что оно не нарушает интересы других лиц, апелляционный суд не учел следующее.

В соответствии с пунктом 120 Основных положений N 530 (действовавших в спорный период) потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящего документа.

Согласно пункту 121 указанных Основных положений сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

Основываясь на положениях данных норм права, ОАО "ДЭК" расчетным путем определило объемы потерь в сетях ответчика, предъявив ко взысканию их стоимость.

Однако приведенные выше пункты Основных положений N 530 не устанавливают механизм определения гарантирующим поставщиком размера потерь в сетях сетевой организации, не представившей соответствующие данные, а лишь определяет порядок распределения суммарной величины потерь между сетевыми организациями, не исполнившими эту обязанность.

Порядок определения потерь в электрических сетях установлен разделом VI Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N861).

Согласно пункту 50 названных Правил размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В силу пункта 51 этих же Правил сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организацией, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета (пункт 52 Правил N 861).

Данные нормы Правил N 861 являются императивными и не предусматривают возможность установления сторонами отношений по передаче энергии собственных расчетных способов определения размера потерь в сетях.

Из примененной истцом формулы расчета потерь следует, что их объем исчислен следующим способом: от объема энергии, приобретенного ОАО "ДЭК" на оптовом и розничном рынках для поставки абонентам на территории Приморского края, отминусованы объемы энергии, отпущенной абонентам филиала "Дальэнергосбыт"; фактические потери сетевых организаций, предоставивших по итогам апреля 2011 года сведения об объемах фактических потерь; объемы энергии, потребленной филиалом "Дальэнергосбыт" на собственные нужды.

Вместе с тем данная формула расчета не согласуется со способом расчета потерь сетевой организации, установленным разделом VI Правил N 861. В расчете фигурируют данные об объемах полезного отпуска энергии на нужды самого истца и его конечным потребителям, доведенных через сетевые организации в точки поставки, а не данные об энергоотпуске в точках приема из сети ответчика. Это, в свою очередь, не позволяет определить, учитывает ли расчет истца весь объем электроэнергии, потребленной иными лицами от точек присоединения в границах балансовой принадлежности сети ответчика и электрических сетей (энергопринимающих устройств) этих лиц, включая другие сетевые организации. Как следствие, невозможно установить, исключены ли из размера потерь ответчика объемы энергии, приходящиеся на лиц, которые, являясь потребителями, не относятся к абонентам ОАО "ДЭК", в частности, на абонентов других сетевых организаций при осуществлении ими одновременно функций энергосбыта, на собственное потребление этими сетевыми организациями, на лиц, осуществляющих бездоговорное потребление.

Следует отметить, что примененный истцом способ расчета не согласуется и с формулой, установленной сторонами в приложении N 6 к договору от 30.12.2009.

В заседании суда представитель ОАО "ДЭК" указал, что объемы любого энергопотребления учтены в формуле расчета в полезном отпуске абонентам, бездоговорное потребление из сетей иных сетевых организациях отнесено на потери в их сетях. Однако первое утверждение прямо противоречит данным, отраженным в расчете, где фигурируют величины отпуска энергии только абонентам истца, а второе - ничем не подтверждено. При этом объемы бездоговорного потребления в рамках согласованных сторонами условий приложения N 6 к договору от 30.12.2009 исключены из объема потерь в сетях ответчика, то есть применительно к данной сетевой организации в величине потерь не учитываются. Доказательства того, что другие сетевые организации в схожих отношениях с ОАО "ДЭК" определяют размер фактически потерь в сетях по иному: с учетом объемов бездоговорного потребления, в деле отсутствуют. Свидетельства того, что на территории Приморского края не имеется иных абонентов, кроме абонентов самого истца, запитанных через сети сетевых организаций, судам также не представлялись.

Поскольку примененная ОАО "ДЭК" формула расчета законодательно не обоснована и ее использование порождает сомнения в правильности начислений, то вывод апелляционного суда о том, что с позиций части 5 статьи 49 АПК РФ признание иска не нарушает права других лиц, в частности, Синенко Ю.А. как кредитора ООО "РЭС-1", ошибочен.

Несмотря на приведенные Синенко Ю.А. доводы о недостоверности представленных ОАО "ДЭК" доказательств, о наличии между сторонами спора по вопросу о размере потерь в сетях ответчика, послужившего причиной непредставления истцу таких данных, апелляционный суд не проверил расчет требований. Суд необоснованно сослался на то, что расчет составлен путем распределения суммарной величины потерь между не представившими сведения о потерях сетевыми организациями, исходя из нормативных величин потерь по классам напряжения пропорционально объемам энергопотребления на соответствующем классе, поскольку расчет истца основан на ином принципе.

Вопрос о соответствии нормам законодательства примененной истцом формулы при определении размера потерь энергии, приходящегося на ответчика, суд первой инстанции также не исследовал.

В связи с изложенным решение и постановление апелляционного суда подлежат отмене на основании частей 1-3 статьи 288 АПК РФ, как принятые по неполно выясненным обстоятельствам дела и с нарушением норм права.

При новом рассмотрении дела суду следует с позиции приведенных в данном постановлении положений законодательства проверить правильность расчета иска. Помимо этого, с целью обеспечения прав других кредиторов в деле о банкротстве ООО "РЭС-1", суду следует установить, извещал ли Синенко Ю.А. представителя собрания (комитета) кредиторов (при его наличии) о данном споре (пункт 24 вышеназванного Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.06.2012 N 35).

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 20.03.2012, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.11.2012 по делу N А51-22537/2011 Арбитражного суда Приморского края отменить. Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Приморского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

О.В.Цирулик

Судьи

О.Г.Красковская С.И.Гребенщиков