Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 25 марта 2013 г. N Ф03-499/13 по делу N А37-2420/2012

г. Хабаровск

25 марта 2013 г.

Дело N А37-2420/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 марта 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

в составе:

Председательствующего: А.А.Шведова

Судей: А.Н.Барбатова, М.М.Саранцевой

при участии

от Карпенко А.Г.: Яцко Александр Анатольевич - адвокат по ордеру от 19.03.2013 N 237

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу

Карпенко Андрея Григорьевича, Сивуна Алексея Николаевича

на решение от 03.08.2012, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 14.11.2012

по делу N А37-2420/2012 Арбитражного суда Магаданской области

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья В.Д.Попова, апелляционном суде судьи: Т.С.Гетманова, А.И.Михайлова, С.Б.Ротарь

По иску Карпенко Андрея Григорьевича, Сивуна Алексея Николаевича

к Диденко Петру Ивановичу

третьи лица: конкурсный управляющий ООО "Алкен" Монастырский Герман Владимирович, общество с ограниченной ответственностью "Авек Плюс"

об исключении участника Диденко Петра Ивановича из общества с ограниченной ответственностью "Алкен"

Карпенко Андрей Григорьевич, Сивун Алексей Николаевич (далее - Карпенко А.Г., Сивун А.Н., истцы) обратились в Арбитражный суд Магаданской области с иском к Диденко Петру Ивановичу (далее - Диденко П.И., ответчик) об исключении его из общества с ограниченной ответственностью "Алкен" (ОГРН 1024900956431, место нахождения: 685000, Магаданская область, г.Магадан, Марчеканское шоссе, 45, далее - ООО "Алкен", общество) в связи с грубым нарушением обязанностей участника общества и созданием своими действиями затруднений в деятельности общества.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Авек Плюс" (ОГРН 1104910000480, место нахождения: 685000, Магаданская область, г.Магадан, Марчеканское шоссе, 45, далее - ООО "Авек Плюс"), конкурсный управляющий ООО "Алкен" Монастырский Герман Владимирович.

Решением суда от 03.08.2012, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 14.11.2012, в удовлетворении исковых требований отказано.

В кассационной жалобе истцы просят решение от 03.08.2012 и постановление апелляционного суда от 14.11.2012 отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Заявители жалобы полагают, что при наличии признаков преднамеренного банкротства ООО "Алкен", установленных конкурсным управляющим общества, переоформление ответчиком всех принадлежащих ООО "Алкен" лицензий на недропользование на ООО "Авек Плюс", перевод основной части активов ООО "Алкен" в ООО "Авек Плюс", является достаточным основанием для исключения Диденко П.И. из общества. Считают, что судами при принятии обжалуемых судебных актов не учтены указанные обстоятельства.

Диденко П.И., ООО "Авек Плюс" в отзывах просят решение и постановление апелляционного суда оставить без изменения.

В судебном заседании кассационной инстанции адвокат истца - Карпенко А.Г. поддержал доводы кассационной жалобы, дав по ним пояснения.

Иные лица, участвующие в деле, о месте и времени судебного разбирательства извещены надлежащим образом, в судебное заседание кассационной инстанции не явились.

Проверив законность решения от 03.08.2012 и постановления апелляционного суда от 14.11.2012, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что предусмотренные статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) основания для их отмены отсутствуют.

Как следует из материалов дела, ООО "Алкен" зарегистрировано в качестве юридического лица мэрией Магадана 14.08.1995. Участниками общества являются Карпенко А.Г. - 10 % долей в уставном капитале общества, Сивун А.Н. - 5 % долей, Диденко П.И. - 85 % долей соответственно. Руководителем ООО "Алкен" являлся Диденко П.И.

Решением Арбитражного суда Магаданской области от 09.12.2011 по делу N А37-1042/2011 ООО "Алкен" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Монастырский Г.В.

Диденко П.И., являясь одновременно участником и директором общества, в период с 2007 по 2009 годы заключил с обществом с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Адмиралтейский" кредитные договоры от 22.11.2007 N КЮ/79 (лимит выдачи 37 500 000 руб.), от 02.03.2009 N КЮ/102 (лимит выдачи 1 170 000 долларов США), договоры залога в обеспечение обязательств по кредитным договорам, согласно которым в залог переданы самоходные машины, горное оборудование, дизельные электростанции, насосные станции общей оценочной стоимостью 98 083 907 руб.; переоформил принадлежащие ООО "Алкен" лицензии на недропользование на ООО "Авек Плюс".

Истцы полагая, что Диденко П.И. грубо нарушил свои обязанности как участник общества, чем затруднил и сделал фактически невозможной деятельность общества, что повлекло банкротство ООО "Алкен", обратились в арбитражный суд с настоящим иском на основании статьи 10 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ).

В соответствии со статьей 10 Закона N 14-ФЗ участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Согласно правовой позиции, изложенной в подпунктах "б" и "в" пункта 17 постановления Пленумов Верховного суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников. При решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

При этом исключение участника из общества является крайней мерой, связанной с лишением права на долю в уставном капитале общества, которая применяется лишь тогда, когда последствия действий участника не могут быть устранены без лишения нарушителя возможности участвовать в управлении обществом.

Суды первой и апелляционной инстанций установив, что заемные денежные средства были направлены на приобретение техники, необходимой для осуществления хозяйственной деятельности ООО "Алкен", ни кредитные договоры, ни договоры залога, ни договоры поручительства не были признаны недействительными, переоформление лицензий на недропользование и передача имущества ООО "Авек Плюс" произведены на оснований решений внеочередного общего собрания участников ООО "Алкен" от 15.01.2010, оформленных протоколом от 22.01.2010 N 1, оценка которым дана при рассмотрении дела N А37-216/2010, пришли к обоснованному выводу об отсутствии оснований для исключения Диденко П.И. из общества по основаниям, изложенным в иске.

Кроме того, поскольку Диденко П.И. владеет 85 % долей в уставном капитале ООО "Алкен", судами учтена правовая позиция Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенная в пункте 11 Информационного письма от 24.05.2012 N 151 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из общества с ограниченной ответственностью", согласно которой исключение из общества с ограниченной ответственностью участника, обладающего долей в размере более 50 процентов уставного капитала общества, возможно только в том случае, если участники общества в соответствии с его уставом не имеют права свободного выхода из общества (статья 26 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Уставом ООО "Алкен" (раздел 5) предусмотрено право участника общества на свободный выход из общества.

Таким образом, исследовав в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, суды, исходя из установленных обстоятельств дела, пришли к правомерному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Учитывая, что доводы жалобы были предметом рассмотрения в судах первой и апелляционной инстанций, получили надлежащую правовую оценку, а выводы судов сделаны на основе всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств при соблюдении норм процессуального права, у суда кассационной инстанции в силу статьи 286 АПК РФ отсутствуют правовые основания для переоценки обстоятельств, установленных судебными инстанциями.

С учетом изложенного решение от 03.08.2012 и постановление апелляционного суда от 14.11.2012, принятые с правильным применением норм материального и процессуального права, не подлежат отмене, а кассационная жалоба - удовлетворению.

Руководствуясь статьями 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 03.08.2012, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 14.11.2012 по делу N А37-2420/2012 Арбитражного суда Магаданской области оставить изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

А.А.Шведов

Судьи

А.Н.Барбатов М.М.Саранцева