Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 30 января 2017 г. N Ф03-6518/16 по делу N А73-8347/2016

г. Хабаровск

30 января 2017 г.

А73-8347/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 24 января 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 января 2017 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего Захаренко Е.Н.

судей Камалиевой Г.А., Мельниковой Н.Ю.

при участии:

от истца: Труковой Л.В. по доверенности от 15.06.2016 N 27АА1054400,

от ответчика: Русанова П.Э. по доверенности от 01.01.2017 N ДЭК-20-15/168Д;

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Калинина Константина Ивановича

на решение от 16.09.2016, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2016

по делу N А73-8347/2016 Арбитражного суда Хабаровского края

дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Шестак Ж.Г.; в суде апелляционной инстанции судьи: Козлова Т.Д., Михайлова А.И., Шевц А.В.

по иску индивидуального предпринимателя Калинина Константина Ивановича

к публичному акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания"

о признании незаконными действий

по встречному иску публичного акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

к индивидуальному предпринимателю Калинину Константину Ивановичу

о взыскании 76 351 руб. 50 коп.

Индивидуальный предприниматель Калинин Константин Иванович (ОГРНИП - 308272308400085; далее - предприниматель) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением к публичному акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания" (ОГРН - 1072721001660; далее - ПАО "ДЭК", общество) о признании незаконными действий ответчика по выставлению предпринимателю к оплате объема неучтенного потребления электрической энергии на основании акта от 05.05.2016 N 22 и обязании произвести перерасчет платы за электрическую энергию путем исключения задолженности за неучтенное потребление в размере 84 044 руб. 89 коп.; просил взыскать убытки в размере 3 013 руб. 21 коп., расходы на оплату услуг представителя в размере 30 000 руб.

ПАО "ДЭК" предъявило встречный иск, уточненный в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в котором просило взыскать с предпринимателя Калинина К.И. 76 351 руб. 50 коп. задолженности за потребленную в период с 10.10.2015 по 05.05.2016 электроэнергию.

Решением суда от 16.09.2016, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2016, в удовлетворении исковых требований ИП Калинина К.И. отказано. Встречные требования ПАО "ДЭК" удовлетворены в заявленном размере.

В кассационной жалобе предприниматель просит Арбитражный суд Дальневосточного округа указанные судебные акты отменить, как принятые с нарушением норм материального права, при несоответствии выводов судов фактическим обстоятельствам дела.

По мнению заявителя представленные в дело доказательства не подтверждают факт безучетного потребления электроэнергии. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 05.05.2016 N 22 не содержит сведений о характеристиках оборудования, применявшегося при проведении инструментальной проверки прибора учета. Более того, подписан предпринимателем ошибочно. Указывает, что потребление электроэнергии может быть признано безучетным только при наличии виновных действий потребителя, связанных с вмешательством в работу соответствующего прибора учета, что в данном случае не имело места. На измерительном комплексе не обнаружено истечение сроков межповерочного интервала государственной поверки, не обнаружено повреждений пломб установленных на приборе учета, то есть несанкционированного вмешательства в работу прибора учета при проверке не зафиксировано. По мнению заявителя, прибор учета N 55505434221 признан 25.05.2016 ФБУ "Хабаровский ЦСМ" пригодным в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений (свидетельство о поверке N 013461), что исключает выводы, приведенные в акте от 05.05.2016 N 22, о его неисправности. Считает неправомерным признанный судом расчет исковых требований ПАО "ДЭК", полагая, что он должен быть произведен в соответствии с положениями пунктом 166, 179 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Постановление N 442).

В отзыве на кассационную жалобу ПАО "ДЭК" не согласилось с ее доводами, просит обжалуемые судебные акты оставить в силе как законные и обоснованные.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представители ИП Калинина К.И. и ПАО "ДЭК" поддержали позиции, изложенные в кассационной жалобе и отзыве на нее соответственно.

Законность принятых судебных актов проверяется Арбитражным судом Дальневосточного округа в порядке и пределах, установленных статьями 284, 286 АПК РФ.

Как установлено судами из материалов дела, между ПАО "ДЭК" (гарантирующий поставщик) и предпринимателем Калининым К.И. (покупатель) заключен договор энергоснабжения от 01.06.2012 N 6349, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности), через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии (мощности) и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии, а покупатель - оплачивать приобретенную электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления энергии и мощности, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электрической энергии.

В соответствии с пунктом 4.1 договора, учет отпускаемой и потребляемой электрической энергии (мощности) осуществляется средствами учета электрической энергии, в точках поставки в соответствии с Приложением N 3 "Перечень точек поставок и измерительных комплексов, по которым производится расчет за отпущенную электроэнергию, с указанием мест их установки".

Пунктом 7.2 договора предусмотрено, что расчет объема потребления электрической энергии Покупателю осуществляется по максимальной (разрешенной к использованию) мощности энергопринимающего оборудования покупателя в случае потребления покупателем электрической энергии с нарушением установленного Договором и/или соответствующими нормативно-правовыми актами порядка учета электрической энергии (безучетное потребление).

Расчет стоимости выявленного объема безучетного потребления осуществляется, исходя из режима работы энергопринимающего оборудования покупателя по утвержденному на момент нарушения тарифу на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии за период с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния средств учета либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена, до восстановления учета электрической энергии и составления акта о приемке учета представителем сетевой организации или гарантирующего поставщика.

В соответствии с пунктом 2.2.3 договора, гарантирующий поставщик имеет право доступа к измерительному комплексу покупателя для цели проверки условий их эксплуатации и сохранности, снятия контрольных показаний, проведения контрольных замеров фактических величин мощности в часы пиковых нагрузок, установленных системным оператором, - для целей контроля договорных величин заявленной мощности, указанных в Приложении N 2.2.

Срок действия договора определен в пункте 9.1 - с 01.06.2012 до 31.12.2012, с условием дальнейшей пролонгации.

В период действия договора, 05.05.2016 гарантирующим поставщиком произведена проверка средств учета предпринимателя Калинина К.И. - центр технического обслуживания автомобилей по адресу: г. Хабаровск, ул. Целинная.

В ходе проверки выявлены следующие нарушения: прибор учета не учитывает потребленную электроэнергию по фазе "А", при нагрузке Iа = 9,7А за время 30 минут счетный механизм показания не изменил. По результатам проверки представителями энергоснабжающей организации с прибора учета сняты пломбы, прибор учета выведен из расчетов.

В акте от 05.05.2016 N 22 о неучтенном потреблении электроэнергии потребителем зафиксированы приведенные нарушения. В объяснениях предприниматель обязался устранить выявленные нарушения.

Гарантирующим поставщиком произведен расчет потребленной предпринимателем электроэнергии по установленной мощности за период с даты последней проверки (10.10.2015) по день установления факта безучетного потребления (05.05.2016). Для оплаты предпринимателю выставлен счет от 10.05.2016 N 24206/2/04 на сумму 84 044 руб. 89 коп.

В последующем предпринимателем Калининым К.И. в ФБУ "Хабаровский ЦСМ" произведена поверка спорного прибора учета. Согласно свидетельству от 25.05.2016 прибор учета соответствует установленным в описании типа метрологическим требованиям и пригоден к применению в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений.

Считая действия ПАО "ДЭК" по выставления счета на оплату неучтенного потребления электрической энергии незаконными, предприниматель обратился в арбитражный суд с первоначальным иском.

Требования встречного иска ПАО "ДЭК" к предпринимателю обоснованы неоплатой Калининым К.И. выставленного счета по безучетному энергопотреблению.

Отказывая в удовлетворении первоначального иска и удовлетворяя встречные требования, суды исходили из того, что ПАО "ДЭК" правомерно применил расчетный способ определения объема потребленной предпринимателем электроэнергии при безучетном потреблении.

Согласно пунктам 1, 3 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

В соответствии с пунктом 4 статьи 539 ГК РФ к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 "Энергоснабжение", если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 ГК РФ).

Постановлением N 442 установлен порядок оплаты электрической энергии при безучетном потреблении.

Согласно абзацу 9 пункта 2 Постановления N 442 безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 84 Постановления N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом Х.

Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

В соответствии с пунктом 192 Постановления N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В пункте 193 Постановления N 442 указано, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета; в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

В соответствии с пунктом 194 Постановления N 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

При этом в отношении потребителя, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объема безучетного потребления электрической энергии также определяется величина мощности, приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в части услуг по передаче электрической энергии, исходя из почасовых объемов потребления электрической энергии, определяемых в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Исследовав и оценив представленные в дело доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суды обеих инстанций признали акт N 22 от 05.05.2016 надлежащим доказательством, подтверждающим факт безучетного потребления предпринимателем электрической энергии в спорный период, содержащим все необходимые сведения, предусмотренные пунктом 193 Постановления N 442. При этом отклонены доводы предпринимателя о последующей работоспособности прибора учета, как не опровергающие факт его неисправности на момент проверки. Установив, что расчет задолженности произведен гарантирующим поставщиком с учетом режима энергопотребления предпринимателя, установленного в приложении N 2.1 договора, и в соответствии с пп. "а" пункта 1 приложения N 3 Постановления N 442, проверив и признав его арифметически верным, суды обоснованно удовлетворили встречный иск общества и, как следствие, отказали в требованиях предпринимателя по первоначальному иску.

Ссылка заявителя на то, что акт N 22 от 05.05.2016 не может являться доказательством наличия у предпринимателя безучетного потребления в спорный период, поскольку подписан последним ошибочно, противоречит исследованной судом совокупности доказательств, в связи с чем отклоняется судом округа.

Отсутствие в акте от 05.05.2016 N 22 сведений о характеристиках оборудования, применявшегося при проведении инструментальной проверки прибора учета, как верно указал суд первой инстанции, не свидетельствует об имевшем месте процессуальном нарушении при проведении проверки. Техническая неисправность определена сотрудниками ПАО "ДЭК" в результате визуального осмотра прибора учета N 55505434221, при котором выявлена остановка счетного механизма. Соответственно, как таковая инструментальная проверка не проводилась.

Недоказанность вины потребителя в неисправности прибора учета, вопреки доводам предпринимателя, не может сама по себе свидетельствовать об отсутствии безучетного потребления электроэнергии.

Законодатель, исходя из диспозиции пункта 2 Постановления N 442, возложил на потребителя обязанность по внесению платы за безучетное потребление при: вмешательстве потребителя в работу прибора учета; несоблюдение им сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета; совершение иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539, пунктом 1 статьи 543 ГК РФ абонент по договору энергоснабжения помимо прочего обязан оплачивать принятую энергию, обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность приборов и оборудования, немедленно сообщать энергоснабжающей организации о неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов (пункты 1, 2 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

Из пункта 145 Постановления N 442 и положений статей 539, 543 ГК РФ следует, что обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей приборами учета возлагается на собственника энергопринимающих устройств. Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В силу пунктов 2.11.9, 2.11.10, 2.11.16, 2.11.7 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6, поверка расчетных средств учета электрической энергии проводится в сроки, устанавливаемые государственными стандартами. Собственник прибора учета обязан осуществлять поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями.

Таким образом, состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

В рассматриваемом случае, как установлено судами, гарантирующий поставщик при проверке самостоятельно установил факт неучтенного потребления электроэнергии потребителем в связи с неисправностью прибора учета, что отражено в акте от 05.05.2016 N 22.

Ответчик, напротив, не представил доказательств незамедлительного извещения гарантирующего поставщика и сетевой организации о самостоятельно выявленном факте выхода из строя измерительного комплекса. Кроме того, подписал акт о неучтенном потреблении электрической энергии без возражений и ссылок на впервые выявленный им факт о неисправности прибора учета.

При таких обстоятельствах, суды обоснованно признали, что предприниматель допустил безучетное потребление электрической энергии.

Довод заявителя жалобы о необходимости расчета потребленной электрической энергии на основании пунктов 166, 179 Постановления N 442, судом кассационной инстанции отклоняется как необоснованный.

Согласно пункту 195 Постановления N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, исходя из того, что потребление в соответствующей точке было максимальным и непрерывным в течение всего периода потребления при неисправном приборе учета.

В соответствии с пунктом 179 Постановления N 442 в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 (исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года), для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Данный порядок расчета подлежит применению во всех случаях кроме безучетного и бездоговорного потребления, в том числе и при надлежащем исполнении абонентом (потребителем) своих обязательств в части своевременного уведомления гарантирующего поставщика о неисправности расчетного прибора учета.

Поскольку предпринимателем допущено безучетное потребление, при расчете суммы долга ПАО "ДЭК" обоснованно руководствовался именно положениями пункта 195 Постановления N 442.

Доводы заявителя кассационной жалобы (о том, что свидетельство о поверке от 25.05.2016 N 013461, представленное в обоснование исправности прибора учета N 55505434221, опровергает выводы ПАО "ДЭК" о нахождении на момент проведения проверки (05.05.2016) прибора в неисправном состоянии) фактически повторяют доводы, изложенные в апелляционной жалобе, получившие надлежащую оценку при разрешении спора, и фактически направлены на переоценку установленных судебными инстанциями обстоятельств дела, что в силу статьи 286 АПК РФ не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

Суд кассационной инстанции полагает, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, установлены полно и всесторонне, все доказательства исследованы и оценены в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ. Нормы права по отношению к установленным обстоятельствам применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ основаниями для отмены принятых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

В этой связи основания для удовлетворения кассационной жалобы и отмены оспариваемых судебных актов отсутствуют.

Расходы по уплате государственной пошлины за кассационное рассмотрение дела на основании статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 16.09.2016, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2016 по делу N А73-8347/2016 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.Н. Захаренко

Судьи

Г.А. Камалиева Н.Ю. Мельникова