Определение Арбитражного суда Дальневосточного округа от 31 января 2017 г. N Ф03-6432/16 по делу N А73-2018/2016

г. Хабаровск

31 января 2017 г.

А73-2018/2016

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи: Г.А.Камалиевой

Судей: А.Н.Барбатова, А.В.Солодилова

при участии:

от ТСЖ "Восход": Волков Р.С., представитель по доверенности от 01.04.2016 б/н

рассмотрев в судебном заседании заявление товарищества собственников жилья "Восход" об отказе от кассационной жалобы

на постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2016

по делу N А73-2018/2016 Арбитражного суда Хабаровского края

по иску товарищества собственников жилья "Восход"

к обществу с ограниченной ответственностью "Сетевик"

об урегулировании разногласий по договору и признании договора заключенным

Товарищество собственников жилья "Восход" (далее - ТСЖ "Восход"; ОГРН 115270900070, адрес (место нахождения): 682848, Хабаровский край, р-н Советско-Гаванский, рп. Лососина, ул. 8 Марта, д. 21, кв. 26) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Сетевик" (далее - ООО "Сетевик"; ОГРН 1112709000403, адрес (место нахождения): 682848, Хабаровский край, р-н Советско-Гаванский, рп. Лососина, ул. 8 Марта, д. 13) об урегулировании разногласий относительно условий договора и признании договора теплоснабжения заключенным (с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 АПК РФ).

ТСЖ "Восход" просило принять условия договора по спорным пунктам в следующей редакции:

- в преамбуле договора заменить слово "Потребитель" на "Исполнитель";

- пункт 1.3 договора изложить в следующей редакции: "Количество тепловой энергии, отпускаемой РСО Исполнителю для оказания услуг населению по отоплению, определяются согласно приборам коллективного (общедомового) учета. В случае их отсутствия расчетным методом, исходя из норматива потребления коммунальной услуги и паспортных данных МКД (приложение N 1 к договору)";

- подпункт 2 пункта 4.2 из договора исключить;

- пункт 6.8 изложить в следующей редакции: "РСО и Исполнитель не реже 1 раза в квартал проводят сверку взаиморасчетов за потребленную тепловую энергию и теплоноситель, оформив ее актом, подписанным уполномоченными лицами сторон";

- приложение N 1 к пункту 1.3 договора изложить в следующей редакции:

"Количество тепловой энергии, потребляемой за один отопительный период многоквартирными домами, не оборудованными приборами учета, Гкал/год.

Расчет потребности тепловой энергии для отопления определяется по формуле: Q год.от = qуд х S х п, где:

qуд - норматив потребления тепловой энергии для жилых отапливаемых помещений;

S - общая площадь отапливаемых помещений многоквартирного дома, м2;

п - продолжительность отопительного периода, мес.;

Q год.от = 0, 0344 х 1 518, 7 х 8 = 417, 944 Гкал/год.

В свою очередь, ООО "Сетевик" настаивало на утверждении спорных пунктов договора в своей редакции:

- в преамбуле договора ТСЖ "Восход" указать как "Потребитель";

-пункт 1.3 договора изложить в следующей редакции: "Ориентировочный договорной годовой объем отпуска тепловой энергии и теплоносителя Потребителю в натурном выражении определяется РСО исходя из заявленного Потребителем объема в количестве 868,15 Гкал (приложение N 1), (по тарифам, действующим на дату заключения договора).

- включить в договор подпункт 2 пункта 4.2 договора "Включение тепловых сетей и систем теплоснабжения Потребителя в связи с началом отопительного периода осуществляется при отсутствии задолженности Потребителя по настоящему договору или предоставления банковских гарантий или при подписании Соглашения о реструктуризации задолженности Потребителя за принятую тепловую энергию и теплоноситель. Реструктуризация предоставляется с учетом процентов, размер которых равен ставке рефинансирования Центрального банка России, действующей на день предоставления реструктуризации".

- приложение N 1 к пункту 1.3 договора изложить в следующей редакции:

"Расчет произведен на основании Постановления Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов" (согласно приложению N 2) Рi = Si х Ni х Ti, где Si - общая площадь i-го жилого или нежилого помещения;

Ni - норматив потребления коммунальной услуги по отоплению;

Ti - тариф на тепловую энергию, установленный в соответствии с законодательством РФ.

S = 3 154,6 кв. м;

N = 0, 0344 Гкал на 1 кв. м общей площади жилых и нежилых помещений в МКД (норматив утвержден Постановлением Правительства Хабаровского края от 20.03.2013 N 126-пр);

T - 2209,41 руб./Гкал (с 01.07.2015 по 31.12.2015 установлением Постановлением Губернатора Хабаровского края от 20.08.2014 N 60);

Р = 3154,6 х 0,0344 = 18,52 Гкал/мес. или 866, 15 Гкал /год.

Пункт 6.8 договора ООО "Сетевик" предлагало изложить в следующей редакции: "РСО и Потребитель ежемесячно проводят сверку взаиморасчетов за потребленную тепловую энергию и теплоноситель, оформив ее актом, подписанным уполномоченными лицами сторон. РСО ежемесячно в срок до 15 числа месяца, следующего за сверяемым месяцем, направляет акт сверки расчетов, подписанный со своей стороны Потребителю. Потребитель обязан рассмотреть акт сверки, подписать его и направить Теплоснабжающей организации подписанный со своей стороны акт сверки в срок до 20 числа того же месяца. В случае несогласия потребителя с актом сверки, Потребитель обязан направить теплоснабжающей организации в срок до 20 числа месяца, в котором был получен акт сверки, мотивированный отказ от подписания акта. В случае неполучения ответа в указанный срок, акт сверки является согласованным".

Решением суда от 20.05.2016 в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2016 решение суда от 20.05.2016 отменено. Судом апелляционной инстанции урегулированы разногласия по договору следующим образом:

Пункт 1.3 договора изложить в следующей редакции: "Количество тепловой энергии, отпускаемой РСО для оказания услуг населению по отоплению определяется согласно приборам коллективного (общедомового) учета. В случае их отсутствия определяется расчетным путем согласно Приложению N 2 к Правилам предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354;

Подпункт 2 пункта 4.2 исключить;

Приложение N 1 к пункту 1.3 договора изложить в редакции ответчика.

В удовлетворении остальной части требований отказано.

В кассационной жалобе ТСЖ "Восход" просит постановление апелляционного суда отменить, решение суда оставить в силе. В обоснование доводов кассационной жалобы ее податель ссылается на то, что отношения между сторонами должны рассматриваться как договорные, такой спор не может трактоваться как преддоговорной, так как признается заключенным. Считает, что РСО по умолчанию согласилось с редакцией протокола разногласий, поэтому судом первой инстанции и были сделаны выводы о том, что договор заключен. Считает, что судом апелляционной инстанции не были проверены на законность пункты договора, относительно которых возник спор, чем существенно нарушены права товарищества. Указывает на то, что судом апелляционной инстанции были урегулированы пункты 1.3, подпункт 2 пункта 4.2, Приложение N 1 к пункту 1.3 договора, при чем согласованы в редакции ответчика, однако в нарушение положений статей 421, 422, 432 ГК РФ суд должен был проверить соответствие спорных условий требованиям закона и иных нормативных правовых актов.

В отзыве на кассационную жалобу ООО "Сетевик" просит отказать в ее удовлетворении.

До начала судебного разбирательства от ТСЖ "Восход" поступило ходатайство об отказе от кассационной жалобы и прекращении производства по ней.

В судебном заседании кассационной инстанции представитель товарищества поддержал заявленное ходатайство об отказе от кассационной жалобы.

Обсудив заявленный отказ от кассационной жалобы, Арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что отказ подлежит принятию, а производство по кассационной жалобе - прекращению.

В соответствии с частью 1 статьи 282 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции прекращает производство по кассационной жалобе, если после принятия кассационной жалобы к производству суда от лица, ее подавшего, поступило ходатайство об отказе от кассационной жалобы и отказ принят судом в соответствии со статьей 49 АПК РФ.

По смыслу части 5 статьи 49 АПК РФ отказ от кассационной жалобы не может быть принят судом, если он противоречит закону или нарушает права других лиц.

В данном случае обстоятельства, препятствующие принятию отказа от кассационной жалобы, отсутствуют. Отказ не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы других лиц. Ходатайство об отказе от кассационной жалобы подписано представителем ТСЖ "Восход" Р.С.Волковым, действующей по доверенности б/н от 01.04.2015, которая дает этому лицу право на совершение процессуальных действий в судах.

В связи с этим суд кассационной инстанции считает, что отказ ТСЖ "Восход" от кассационной жалобы подлежит принятию, а производство по кассационной жалобе - прекращению на основании части 1 статьи 282 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 49, 104, 184, 185, 282, 283, 291 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ОПРЕДЕЛИЛ:

принять отказ товарищества собственников жилья "Восход" от кассационной жалобы на постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2016 по делу N А73-2018/2016 Арбитражного суда Хабаровского края.

Производство по кассационной жалобе товарищества собственников жилья "Восход" прекратить.

Возвратить товариществу собственников жилья "Восход" из федерального бюджета государственную пошлину за подачу кассационной жалобы, уплаченную по платежному поручению от 08.11.2016, в размере 3 000 рублей.

Выдать справку на возврат государственной пошлины.

Определение может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий месяца со дня его вынесения, в порядке, предусмотренном статьей 291 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Г.А. Камалиева

Судьи

А.Н. Барбатов А.В. Солодилов