Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 26 февраля 2020 г. N Ф03-418/20 по делу N А73-10354/2018

г. Хабаровск

26 февраля 2020 г.

А73-10354/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 18 февраля 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 февраля 2020 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего Захаренко Е.Н.

судей Барбатова А.Н., Серги Д.Г.

при участии:

от истца: Садкова В.Г., директора на основании приказа от 18.03.2015 N 6-к, Белоносова А.А. по доверенности от 09.01.2020,

от МБОУ ООШ N 2: Матушкиной Е.Г. по доверенности от 16.02.2018,

от ООО "Хорский теплоэнергетик": Гаврилина А.Г. на основании приказа от 28.10.2015 N 1,

от третьего лица: Матушкиной Е.Г. по доверенности от 15.01.2020 N 01/2020;

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Тепловые сети"

на решение от 11.09.2019, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2019

по делу N А73-10354/2018 Арбитражного суда Хабаровского края

по иску общества с ограниченной ответственностью "Тепловые сети"

к муниципальному бюджетному общеобразовательному учреждению основная общеобразовательная школа N 2 рабочего поселка Хор муниципального района имени Лазо Хабаровского края, обществу с ограниченной ответственностью "Хорский теплоэнергетик"

третье лицо: Управление образования администрации муниципального района имени Лазо Хабаровского края

о взыскании 15 199 659 руб. 54 коп.

Общество с ограниченной ответственностью "Тепловые сети" (ОГРН 1052740120840; далее - ООО "Тепловые сети", истец) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением о взыскании с муниципального бюджетного общеобразовательного учреждения основная общеобразовательная школа N 2 рабочего поселка Хор муниципального района имени Лазо Хабаровского края (ОГРН 1022700779276; далее - МБОУ ООШ N2, школа), Управления образования администрации муниципального района имени Лазо Хабаровского края (ОГРН 1022700778451; далее - Управление образования) платы за несанкционированное и бездоговорное пользование системами водоснабжения и водоотведения в размере 15 199 659 руб. 54 коп. за период с 01.10.2016 по 31.12.2016, с 01.02.2017 по 31.10.2017.

Иск обоснован положениями статей 539, 544, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), статей 2, 20 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (далее - Закон о водоснабжении), пунктами 14, 16 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 N 776 (далее - Правила N 776), пунктом 35 Правил холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 N 644 (далее - Правила N 644), и мотивирован правом истца на взыскание платы в повышенном размере в связи с превышением абонентом согласованного объема водопотребления за счет самовольного подключению в 2016 году к водоводу дополнительного объекта (газовой котельной). Объем водоснабжения и водоотведения определен по методу пропускной способности устройств на основании составленных актов о выявлении несанкционированного и бездоговорного потребления холодной воды от 25.01.2018 и от 17.09.2019.

Определением суда от 13.09.2018 прекращено производство по делу в отношении Управления образования, к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Управление образования и общество с ограниченной ответственностью "Хорский теплотехник" (ОГРН 1152724008370, далее - ООО "Хорский теплотехник").

Определением суда от 03.10.2018 произведена замена третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью "Хорский теплотехник" на общество с ограниченной ответственностью "Хорский теплоэнергетик" (ОГРН 1152724008370, далее - ООО "Хорский теплоэнергетик").

Определением от 23.10.2018 судом в качестве соответчика к участию в деле привлечено ООО "Хорский теплоэнергетик".

Решением от 11.09.2019 (судья Збарацкая Л.А.), оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2019 (судьи Козлова Т.Д., Гричановская Е.В., Ротарь С.Б.), в удовлетворении иска отказано.

В кассационной жалобе ООО "Тепловые сети" просит Арбитражный суд Дальневосточного округа указанные судебные акты отменить и принять новое постановление об удовлетворении иска.

Заявитель оспаривает вывод суда о недоказанности факта самовольного подключения школы к водопроводу истца, ссылаясь на ненадлежащую оценку актов от 25.01.2018 и от 17.09.2018 как несоответствующих требованиям статей 67 и 68 АПК РФ, а также без учета вывода, изложенного в решении суда по иному делу (А73-2595/2018), имеющего преюдициальное значение. Полагает, что совокупность выводов, содержащихся в экспертном заключении от 28.06.2019 N 323, подтверждает позицию истца о необходимости расчета водопотребления школы расчетным методом по подпункту "а" пункта 1 статьи 16 Правил N 776. При потреблении воды без прибора учета количество израсходованной воды исчисляется по пропускной способности водопроводного ввода. Несмотря на то, что самовольная, по мнению кассатора, врезка произведена во внутришкольные сети трубой диаметра 25 мм, расчет водопотребления необходимо произвести по диаметру водопроводной трубы, с использованием которой объект ответчика подключен к системе водоснабжения (100 мм).

МБОУ ООШ N 2 в отзыве указало на несостоятельность доводов кассатора, просило оставить судебные акты без изменения.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представители истца поддержали доводы кассационной жалобы, представитель МБОУ ООШ N 2 и Управления образования - доводы, изложенные в отзыве на жалобу.

Представитель ООО "Хорский теплоэнергетик" выразил согласие с судебными актами.

Законность принятых судебных актов проверена Арбитражным судом Дальневосточного округа в порядке и пределах, установленных статьями 284, 286 АПК РФ.

Как установлено судами и следует из материалов дела, постановлением администрации Хорского городского поселения от 20.11.2014 N 72 утверждена схема водоснабжения и водоотведения Хорского городского поселения муниципального района имени Лазо Хабаровского края, согласно которой в районы с центральным водоснабжением вода подается от скважин. Источником водоснабжения МБОУ ООШ N 2 служит скважина N 403.

На основании концессионного соглашения от 03.02.2016 N 7 администрация муниципального района имени Лазо Хабаровского края передала ООО "Тепловые сети" на срок с 03.02.2016 по 02.02.2022 имущество муниципального района имени Лазо, необходимое для оказания услуг водоснабжения и водоотведения на территории р.п. Хор, а именно здания насосных станций, водонапорные башни (в том числе скважина N 403), водопроводные сети согласно Приложению N 6 к соглашению.

Согласно письму администрации муниципального района имени Лазо от 02.09.2019 N 1526 в нарушение условий вышеуказанного концессионного соглашения ООО "Тепловые сети" не выполнено ряд мероприятий и работ, в том числе, по установке прибора учета на скважину N 403.

По сведениям Департамента по недропользованию по Дальневосточному Федеральному округу (письмо от 13.11.2018 N ОБ-31/1892) на участке недр в п. Хор района им. Лазо в пределах 1 пояса зоны санитарной охраны скважины N 403 лицензия на право пользования недрами для добычи подземных вод не оформлялась. По информации Департамента Федеральной службы по надзору в сфере природопользования по ДФО (письмо от 07.03.2018 N 07-15/1219), Хабаровской межрайонной природоохранной прокуратуры (письмо от 21.03.2019), ООО "Тепловые сети" в нарушение статьи 11 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 N 2395-1 "О недрах" осуществляет пользование подземными водами без лицензии на право пользования недрами.

Вместе с тем, между ООО "Тепловые сети" (энергоснабжающая организация) и МБОУ ООШ N 2 (абонент) 19.06.2016 заключен договор холодного водоснабжения и водоотведения N 33-1вк, по условиям которого энергоснабжающая организация в период с 19.06.2016 по 31.12.2016 обязалась подавать питьевую воду на объект абонента по адресу: Хабаровский край, район имени Лазо, п. Хор, ул.Безымянная N 3, а также предоставлять услуги водоотведения в согласованных помесячно объемах.

Согласно пункту 6.1 договора оплата производится абонентом за фактическое количество отпущенной воды и сточных вод, определяемое по показаниям средств измерений, за исключением случаев, указанных в правилах N 644 и N 776.

В силу пункта 6.5 при изменении расчетных объемов водопотребления и водоотведения, расчет по новым данным будет производится со дня их поступления в энергоснабжающую организацию.

В соответствии с пунктом 6.6 при предоставлении недостоверных данных для расчета объемов холодной воды, а также очистки сточных вод в сторону занижения, абонент возмещает недобор разницы по оплате за весь период в пределах сроков исковой давности.

Также между ООО "Тепловые сети" (ресурсоснабжающая организация) и МБОУ ООШ N 2 (абонент) 26.12.2016 заключен договор холодного водоснабжения и водоотведения N 9-ТС, по условиям которого энергоснабжающая организация в период с 01.01.2017 по 31.12.2017 обязалась подавать питьевую воду на объект абонента по адресу: Хабаровский край, район имени Лазо, п. Хор, ул.Безымянная N 3, а также предоставлять услуги водоотведения в согласованных помесячно объемах.

Согласно пункту 2.2.4 ресурсоснабжающая организация имеет право в случае обнаружения самовольного присоединения к сетям (устройствам) водоснабжения или канализации, за ненадлежащее техническое состояние и безопасность которых отвечает ресурсоснабжающая организация (присоединенная сеть), праве произвести перерасчет размера платы за безучетное водоснабжение и водоотведение за 6 месяцев, предшествующих месяцу, в котором было выявлено совершение указанного действия.

В период с 01.10.2016 по 31.10.2017 ООО "Тепловые сети" в адрес школы выставлены на оплату водоснабжения и водоотведение счета-фактуры на общую сумму 254 612 руб.

Платежным поручением от 19.01.2017 N 1301 МБОУ ООШ N2 оплатило 11 018 руб.

ООО "Тепловые сети" в присутствии представителей абонента провело проверку водопроводной сети, по которой осуществляется водоснабжение МБОУ ООШ N 2 от скважины N 403.

По результатам проверки составлен акт от 25.01.2018, которым установлено самовольное подключение к водоводу и пользование им, построенной в 2016 году газовой котельной N 2 ООО "Хорский теплотехник" без разрешительной документации на присоединение данного объекта, без заключения договора на водоснабжение. Предписано устранить несанкционированное подключение, оформить подключение к водопроводной сети в установленном порядке в соответствии с действующим законодательством, заключить договор на водоснабжение с ООО "Тепловые сети".

17.09.2018 истцом совместно с представителями МБОУ ООШ N 2 составлен аналогичный акт, с указанием на факт выявления самовольного подключения котельной N 2 ООО "Хорский теплоэнергетик" к водопроводу с 15.08.2016. Выдано аналогичное предписание.

На основании указанных актов ООО "Тепловые сети" произвело расчет стоимости потребленной холодной воды и стоков за периоды с октября по декабрь 2016 года, с февраля по октябрь 2017 года в размере 15 318 316 руб., направив МБОУ ООШ N 2 претензию от 18.01.2018 N 36 с требованием оплатить долг и проценты.

Поскольку требование в досудебном порядке оставлено без удовлетворения, ООО "Тепловые сети" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском, поддержав в дальнейшем требование к двум ответчикам - МБОУ ООШ N 2 и ООО "Хорский теплоэнергетик".

Определением от 13.11.2018 судом назначена судебная строительнотехническая экспертиза, проведение которой поручено обществу с ограниченной ответственностью "Строительная помощь", эксперту Каминскому Михаилу Игоревичу.

По результатам проведенной экспертизы, экспертом дано заключение от 28.06.2019 N 323. Из указанного экспертного заключения следует, что фактически схема водоснабжения МБОУ ООШ N2 р.п. Хор представляет собой сеть трубопроводов, предназначенных для транспортирования холодной воды. Водоснабжение МБОУ ООШ N2 р.п. Хор осуществляется от скважины N 403. Система водоснабжения МБОУ ООШ N 2 р.п. Хор имеет соединение с сетями теплоснабжения (отопления) МБОУ ООШ N 2 р.п. Хор (вопрос 1).

Вопрос 2. Система водоснабжения МБОУ ООШ N 2 р.п. Хор имеет соединение с сетями теплоснабжения (отопления) МБОУ ООШ N 2 р.п. Хор. Теплоснабжение (отопление) здания МБОУ ООШ N 2 р.п. Хор осуществляется ООО "Хорский теплоэнергетик". Техническая возможность использования ООО "Хорский теплоэнергетик" холодной воды из водопровода МБОУ ООШ N 2 р.п. Хор, для теплоснабжения здания МБОУ ООШ N 2 имеется. Сети водоснабжения МБОУ ООШ N2 являются единственным источником водоснабжения газовой котельной (от которой осуществляется теплоснабжение здания МБОУ ООШ N 2).

Вопрос 3. В результате проведенного исследования экспертом выявлены, технические присоединения к тепловым сетям, расположенным от котельной по ул. Безымянная, 3а п. Хор до здания средней школы N 2 по ул.Безымянная, 3 р.п.Хор в т.ч. водопроводные сети в виде соединения сетей водоснабжения и теплоснабжения (отопления) МБОУ ООШ N 2 р.п. Хор в здании средней школы N 2.

Вопрос 4. В результате проведенного исследования экспертом установлено, что водоснабжение здания средней школы N 2 по ул. Безымянная, 3 р.п. Хор осуществляется от скважины N 403.

Вопрос 5, 6, 7. В результате проведенного исследования по поставленному вопросу экспертом установлено, что фактически проведение исследования объекта "Скважина" невозможно. Таким образом, экспертом установлено, что ответ на поставленный вопрос методами проведения строительно-технической экспертизы, фактически невозможен.

Вопрос 8. В результате проведения визуально-инструментального обследования сети водоснабжения от энергоснабжающей организации до абонента (т.е. от объекта "Скважина" до места ввода в здание МБОУ ООШ N 2) экспертом не выявлено коммерческого прибора учета воды, установленного на граница балансовой принадлежности водопроводных сетей от скважины до знания средней школы N 2 по ул. Безымянная. 3 р.п, Хор.

Вопрос 9. Фактически теплоснабжение (отопление) здания средней школы N 2 по ул. Безымянная, 3 р.п. Хор осуществляется от здания газовой котельной до ул. Безымянная 3а. Используемая система отопления здания средней школы N 2 - водяная система отопления, при которой отопление внутренних помещений средней школы N 2 осуществляется за счет циркуляции теплоносителя в трубопроводах и приборах отопления здания. Забор воды (теплоносителя) системы отопления осуществляется из системы холодного водоснабжения здания средней школы N 2 р.п. Хор. Нагрев теплоносителя осуществляется оборудованием газовой котельной до ул. Безымянная 3а, а именно котлами фирмы "Buderus". Циркуляция теплоносителя в котловом контуре, контуре отопления обеспечивается устройством циркуляционных насосов.

Вопрос 10. В результате проведения исследования по десятому вопросу экспертом установлено, что здание МБОУ ООШ N 2 рабочего поселка Хор является единственным потребителем тепловой энергии от газовой котельной по ул. Безымянная 3а.

Вопрос 11. Непрерывная подача холодной воды для отопления здания средней школы N 2 по ул. Безымянная, 3 не требуется. Пополнение теплоносителя (холодной воды, необходимой для нагрева в газовой котельной) требуется при: утечках теплоносителя в разгерметизованных соединениях трубопроводов; проведения текущих ремонтов системы отопления; сброса воды (теплоносителя) из системы отопления. В результате проведения исследования экспертом установлена техническая возможность сброса воды (теплоносителя) из приборов отопления здания средней школы N 2 р.р. Хор.

Вопрос 12. Экспертом установлено, что врезка водопроводной сети к оборудованию газовой котельной имеется.

Вопрос 13. Экспертом установлено, что врезка водопроводной сети к оборудованию газовой котельной осуществлена в помещении средней школы N 2 р.п. Хор после ввода трубопровода системы водоснабжения в помещения средней школы N 2 р.п. Хор и до установки запорной арматуры системы водоснабжения здания средней школы N 2.

Вопрос 14. Экспертом установлено, что врезка водопроводной сети к оборудованию газовой котельной осуществлена металлической трубой диаметром (по наружному обмеру) 25 мм.

Вопрос 15. Экспертом установлено, что горячее водоснабжение здания средней школы N 2 р.п.Хор осуществляется посредством установки водонагревательных приборов (бойлеров), подключенных холодного водоснабжения здания.

В ходе разрешения спора в суде первой инстанции опрошен эксперт Каминский М.И., пояснивший, что проектная документация на систему водоснабжения у МБОУ ООШ N 2 отсутствует; не установлено присоединение до стенки здания, прокладка трубопроводов подземная, врезка в подвале МБОУ ООШ N 2 имеется; фактический осмотр и исследование скважины не возможно; исследование проведено в части возможного (исследовался технический паспорт на скважину), поскольку доступ в башню и скважину ООО "Тепловые сети" не обеспечен; врезка осуществлена в трубопроводы теплоносителя, которые заходят в подвальные помещения МБОУ ООШ N 2, диаметр самой трубы (трубопровод холодной воды) 100 мм, врезка - диаметр трубы 25 мм; на исследуемом участке прибор учета отсутствует, других потребителей не выявлено.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции не принял в качестве относимых и допустимых доказательств акты от 25.01.2018 и 17.09.2018, подтверждающих несанкционированное и бездоговорное потребление холодной воды, как МБОУ ООШ N 2, так и ООО "Хорский теплоэнергетик". Приняв во внимание заключение эксперта и пояснения, данные в судебном заседании, пришел к выводу, что диаметр врезки составляет 25 мм, то есть расчет, произведенный истцом, является не верным. Учел наличие между истцом и школой договорных отношений, в которых согласованы тарифы и объем, исходя из количества лиц, проходящих обучение, не установив техническую возможность получения абонентом большего объема ресурса в спорный период.

Суд апелляционной инстанции, соглашаясь с выводами суда первой инстанции, дополнительно указал на непредставление ООО "Тепловые сети" доказательств, обосновывающих начала самовольного пользования водой, наличие у истца права применять коммерческий учет при договорных отношениях с МБОУ ООШ N 2, с определением границ эксплуатационной и балансовой ответственности, а также периода безучетного потребления. Также судебной коллегией отмечено, что в актах от 25.01.2018 и от 17.09.2018 отсутствует необходимая информация, а именно: где именно осуществлено самовольное подключение, в каком именно месте происходила утечка холодной воды.

Поддерживая итоговые выводы судов обеих инстанций, суд округа исходит из следующего.

Согласно статье 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии со статьей 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Исходя из смысла пункта 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 10 статьи 20 Закона о водоснабжении осуществление коммерческого учета расчетным способом допускается, в частности, при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

Согласно пункту 35 Правил N 644 абонент обязан, в числе прочего заключить договор холодного водоснабжения, договор водоотведения или единый договор холодного водоснабжения и водоотведения, а также обеспечивать учет получаемой холодной воды и отведенных сточных вод, если иное не предусмотрено договором холодного водоснабжения, договором водоотведения или единым договором холодного водоснабжения и водоотведения.

Пунктом 3 Правил N 776 предусмотрено, что коммерческий учет воды, сточных вод осуществляется путем измерения количества воды и сточных вод приборами учета (средствами измерения) воды, сточных вод в узлах учета или расчетным способом в случаях, предусмотренных Законом о водоснабжении.

В подпункте "а" пункта 14 Правил N 776 указано, что в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения коммерческий учет воды осуществляется расчетным способом.

При расчетном способе коммерческого учета воды применяется метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения (подпункт "а" пункта 15 Правил N 776).

В соответствии с подпунктом "а" пункта 16 Правил N 776 применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется, в том числе при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года.

Приведенные нормы создают презумпцию водопотребления абонентом в количестве, соответствующем расчету, произведенному по нормативно закрепленной формуле.

Однако данная презумпция может быть опровергнута.

Истец, предъявляя требование к МБОУ ООШ N 2, обосновал его составлением актов от 25.01.2018 и от 17.09.2018 о самовольном подключении лицом к водоводу дополнительного объекта (газовой котельной).

Вместе с тем, наличие данных актов не исключает для потребителя возможность представить доказательства, подтверждающие подключение устройств абонента к сетям водоснабжения в установленном законом порядке и фактически сложившиеся договорные отношения по поставке ресурса.

Суды обеих инстанций, учитывая возражения МБОУ ООШ N 2 по иску, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства (договоры холодного водоснабжения и водоотведения, заключение экспертизы от 28.06.2019 N 323), пришли к выводу об отсутствии оснований для применения ООО "Тепловые сети" к данному ответчику коммерческого учета по пропускной способности устройств, поскольку абонент пользовался холодной водой в соответствии с действующим договором, определяя потребление расчетным путем по максимально согласованному объему. Ввиду отсутствия приборов учета, надлежащим образом введенных в эксплуатацию и, как следствие, наличия оснований для определения объема расчетным способом, суды первой и апелляционной инстанций с учетом конкретных обстоятельств рассматриваемого спора пришли к обоснованному выводу о применении метода гарантированного объема подачи воды, определенного договором.

Наличие врезки в водопровод школы, ведущей к газовой котельной ООО "Хорский теплоэнергетик", не признано самовольным использованием ресурса через данное присоединение в объеме, превышающем договорной. Судом апелляционной инстанции верно отмечено, что доказательств пользования холодной водой МБОУ ООШ N 2 через обводную линию истцом не представлено (статья 65 АПК РФ).

Составленные истцом акты о несанкционированном и бездоговорном потреблении холодной воды от 25.01.2018 и от 17.09.2018 оценивались судами обеих инстанций и мотивированно признаны недопустимыми доказательствами (статья 68 АПК РФ).

Суды обоснованно исходили из отсутствия в актах сведений о месте самовольного подключения, фиксации места утечки холодной воды, сведений об определении объема данной утечки (в ночное время в объеме 20 куб. м) при отсутствии прибора учета расхода воды на скважине; а также о неправомерном указании на подключение объекта с 2016 года, так как документ должен фиксировать события на дату его составления.

Поддерживая данные выводы, суд кассационной инстанции дополнительно исходит из того, что акты должны содержать информацию, указывающую на лицо, допустившее нарушение и осуществившее самовольное присоединение к централизованным системам водоснабжения и водоотведения.

Проанализировав содержание документов, суды не установили данное лицо, лишь констатируя факт подключения к водоводу дополнительного объекта. Вместе с тем, ресурсоснабжающей организацией выдано предписание в рамках устранения выявленного нарушения путем заключения договора на водоснабжение с ООО "Тепловые сети".

Принимая во внимание наличие между сторонами действующего договора на поставку коммунального ресурса, не представляется возможным признать акты от 25.01.2018 и от 17.09.2018, составленными в отношении МБОУ ООШ N 2.

Указание в актах на предупреждение МБОУ ООШ N 2 (как владельца водопроводной сети в соответствии с актом раздела границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности по приложению N 1 к договору от 19.06.2016 N 33-1вк) об ответственности за самовольное водопользование не свидетельствует об установлении факта самовольного присоединения именно данным лицом. Напротив, выявлен факт подключения опосредованно через сети школы иного объекта - газовой котельной, не принадлежащего МБОУ ООШ N 2.

Суды также обосновано отказали в удовлетворении иска к ООО "Хорский теплоэнергетик", поскольку акты от 25.01.2018 и от 17.09.2018 составлены без участия лица и без его уведомления; а акт от 25.01.2018 составлен в отношении лица, не являющегося участником в рассматриваемом деле, ООО "Хорский теплотехник".

Заключение эксперта от 28.06.2019 N 323, по оценке судов, не наделяет вышеуказанные акты доказательственной силой.

Довод заявителя жалобы о том, что безосновательно не приняты во внимание обстоятельства, установленные при разрешении спора по делу N А73-2595/2018, был предметом оценки суда апелляционной инстанции и мотивированно отклонен со ссылкой на положения части 2 статьи 69 АПК РФ о несовпадении субъектного состава участников.

Приведенные ООО "Тепловые сети" в кассационной жалобе доводы не опровергают выводы, изложенные в обжалуемых судебных актах, являлись предметом исследования судов первой и апелляционной инстанций, не свидетельствуют о нарушении ими норм права, в связи с чем отклоняются, в том числе по основаниям, изложенным в мотивировочной части настоящего постановления.

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, приведенной, в том числе в определении от 17.02.2015 N 274-О, статьи 286 - 288 АПК РФ, находясь в системной связи с другими положениями данного Кодекса, регламентирующими производство в суде кассационной инстанции, предоставляют суду кассационной инстанции при проверке судебных актов право оценивать лишь правильность применения нижестоящими судами норм материального и процессуального права и не позволяют ему непосредственно исследовать доказательства и устанавливать фактические обстоятельства дела. Иное позволяло бы суду кассационной инстанции подменять суды первой и второй инстанций, которые самостоятельно исследуют и оценивают доказательства, устанавливают фактические обстоятельства дела на основе принципов состязательности, равноправия сторон и непосредственности судебного разбирательства, что недопустимо.

Суд кассационной инстанции не вправе осуществлять названные процессуальные действия в нарушение своей компетенции, предусмотренной нормами статей 286, 287 АПК РФ (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.03.2013 N 13031/12).

При изложенных обстоятельствах суд округа не усматривает оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Расходы по уплате государственной пошлины за кассационное рассмотрение дела на основании статьи 110 АПК РФ относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 11.09.2019, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2019 по делу N А73-10354/2018 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.Н. Захаренко

Судьи

А.Н. Барбатов Д.Г. Серга