Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 20 декабря 2021 г. N Ф03-5083/21 по делу N А73-9866/2020

г. Хабаровск

20 декабря 2021 г.

А73-9866/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 13 декабря 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 декабря 2021 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего Захаренко Е.Н.

судей Лесненко С.Ю., Яшкиной Е.К.

при участии:

от истца (по первоначальному иску): Колесниковой Е.С. по доверенности от 01.07.2020 N ДЭК-71-15/498Д, Полякова Д.О. по доверенности от 01.07.2020 N ДЭК-71-15/493Д, Соловьевой Т.В. по доверенности от 11.05.2021 N ДЭК-71-15/1045Д;

от ответчика (по первоначальному иску): Яскиной О.В. по доверенности от 01.06.2021 N 1, Яскиной Е.С., по доверенности от 01.06.2021 N 2;

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Трансэнерго"

на решение от 02.02.2021, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2021

по делу N А73-9866/2020 Арбитражного суда Хабаровского края

по иску публичного акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

к обществу с ограниченной ответственностью "Трансэнерго"

третье лицо: акционерное общество "Дальневосточная распределительная сетевая компания"

о взыскании 13 265 296 руб. 16 коп.

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Трансэнерго"

к публичному акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания"

о понуждении установить и принять к учету объем фактических потерь в сетях, перерасчете объема фактических потерь

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (ОГРН - 1072721001660; далее - ПАО "ДЭК", гарантирующий коставщик, истец) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью "Трансэнерго" (ОГРН - 1102722003130; далее - ООО "Трансэнерго", сетевая организация, ответчик) о взыскании на основании договора купли-продажи электрической энергии на компенсацию потерь от 09.02.2012 N 33 стоимости фактических потерь электроэнергии за период с января по март 2020 года в сумме 2 178 649 руб. 58 коп.

Иск нормативно обоснован положениями статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), статей 21, 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике), пунктами 50 и 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), и мотивирован обязанностью ответчика оплатить фактические потери, возникшие в его сетях.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "Дальневосточная распределительная сетевая компания" (далее - АО "ДРСК").

Определением от 26.08.2020 для совместного рассмотрения с первоначальным иском принят встречный иск ООО "Трансэнерго" об обязании ПАО "ДЭК" принять к учету балансы электроэнергии, составленные за январь, февраль, март 2020 года с объемами фактических потерь: за январь 2020 года - 1 891,896 кВт/ч, за февраль 2020 года - 2 487,967 кВт/ч, за март 2020 года - 2 061,895 кВт/ч; произвести перерасчет стоимости фактически понесенных потерь электроэнергии в сетях за январь 2020 года - 4 442 955 руб. 73 коп., за февраль 2020 года - 5 865 837 руб. 37 коп., за март 2020 года - 4 643 690 руб. 87 коп. (с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 АПК РФ).

Встречный иск обоснован положениями пунктов 136, 162, 166, 185 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), и мотивирован обязанностью гарантирующего поставщика принять к учету объем фактических потерь, подготовленный сетевой организацией по объему полезного отпуска расчетным путем, отраженный в балансах электроэнергии за январь-март 2020 года. ООО "Трансэнерго" произвело расчет балансов, сформировав за январь 2020 года полезный отпуск на основании показаний приборов учета, снятых в своих объектах электросетевого хозяйства и у потребителей по окончании расчетного месяца самостоятельно, а за февраль и март 2020 года - с применением расчетных способов, предусмотренных действующим законодательством для случаев расчета объемов полезного отпуска при отсутствии данных о показаниях приборов учета. В дальнейшем в отношении тех точек поставки, в которых приборы учета установлены в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации, произведена работа по восстановлению показаний приборов учета, скорректирован объем полезного отпуска за февраль и март 2020 года (исправлена ошибка, направлены корректировочные ведомости в адрес ПАО "ДЭК" в ноябре 2020 года).

Решением от 02.02.2021, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2021, первоначальный иск удовлетворен в заявленном размере, в удовлетворении встречного иска отказано.

В кассационной жалобе ООО "Трансэнерго" просит Арбитражный суд Дальневосточного округа состоявшиеся судебные акты отменить, дело направить на новое рассмотрение.

По мнению заявителя, суды неправильно разрешили спор, вытекающий из разногласий сторон относительно порядка определения объема полезного отпуска электроэнергии и подлежащих оплате фактических потерь электроэнергии, при составлении баланса электрической энергии в соответствии с пунктом 187 Основных положений N 442. Учитывая пункты 185-187 Основных положений N 442, обязанность по определению объема электрической энергии, отпущенной из принадлежащих ответчику электросетевого хозяйства потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства, и объема фактических потерь электроэнергии до 10 числа месяца, следующего за расчетным, по формуле, установленной пунктом 50 Правил N 861, закреплена за сетевой организацией. Только при неисполнении данной обязанности в срок, определенный пунктами 187, 189 Основных положений N 442, обязанность по определению объема фактических потерь расчетным способом по пункту 190 данных положений переходит на гарантирующего поставщика - ПАО "ДЭК". При этом положения пункта 189 и 190 Основных положений N 442 являются специальными по отношению к общему порядку, установленному пунктами 185 - 189 (1 абзац) Основных положений N 442. При разрешении спора судом неверно истолкованы нормы материального права (пункты 183 и 185 Основных положений N 442) и не применены нормы, подлежащие применению - пункты 145, 162, 166, 186, 187, 189 указанных положений (здесь и далее - в редакции Основных положений N 442, действовавшей в спорном периоде). Также суды не учли заключение между сторонами договора купли-продажи на компенсацию потерь до принятия Основных положений N 442, соответственно, к правоотношениям, урегулированным договором, применяются Основные положения N 442, а в той части, в которой не урегулированы нормативным актом, регулируются заключенным договором. Исходя из требований действующего законодательства и условий договора, стороной, ответственной за снятие показаний приборов учета, является сетевая организация, то есть показания, снятые ею, являются надлежащими для формирования баланса полезного отпуска. Взаимоотношения по информационному обмену между гарантирующим поставщиком и сетевыми организациями по формированию баланса определены пунктом 162 Основных положений N 442. При непредставлении гарантирующим поставщиком сведений сетевая организация определяет объем потребления в целях определения фактических потерь в соответствии с пунктом 166 Основных положений N 442. В силу положений абз. 6 пункта 162 Основных положений N 442, учитывая предоставление ПАО "ДЭК" информации сетевой организации, с которой заключен договор оказания услуг на транспортировку ресурса (АО "ДРСК), полученные от гарантирующего поставщика сведения о показаниях приборов учета АО "ДРСК" в течение 1 рабочего дня после их получения должно передать другой сетевой организации, к объектам которых присоединены энергопринимающие устройства таких потребителей (ООО "Трансэнерго"). При неполучении сетевой организацией информации о показаниях расчетных приборов учета, предоставленной потребителями в адрес ПАО "ДЭК", исключается возможность использования данных показаний сетевой организацией при формировании баланса электроэнергии, независимо от причины ее неполучения (не предоставил гарантирующий поставщик, не передало АО "ДРСК"), и влечет за собой правовые последствия в виде применения при наличии показаний приборов учета электроэнергии, снятых персоналом ООО "Трансэнерго" самостоятельно, либо определение расчетным способом, предусмотренным пунктом 166 Основных положений N 442. Суды обеих инстанций сделали вывод, который не соответствует установленным обстоятельствам и действующим нормам, посчитав, что ООО "Трансэнерго", исполняя обязанность, возложенную на него пунктом 187 Основных положений N 442, должно было рассчитать полезный отпуск для целей учета фактических потерь на основании сведений ПАО "ДЭК", притом, что судом установлено, что данные сведения до момента отправки балансов у ответчика отсутствовали. Судами неверно истолкован пункт 166 Основных положений N 442 и сделан ошибочный вывод, что если гарантирующий поставщик исполнил свою обязанность по направлению в срок сведений о показаниях приборов учета и актов о снятии показаний в адрес АО "ДРСК", то независимо от исполнения обязанности АО "ДРСК" по передаче данных сведений в адрес ООО "Трансэнерго" исключается применение расчетных способов при определении полезного отпуска для целей расчета фактических потерь.

Кассатор также указал на нарушение апелляционным судом норм процессуального права, выразившееся в немотивированном приобщении к материалам дела дополнительных доказательств ПАО "ДЭК" (копий актов снятия показаний, маршрутных листов, актов контроля снятия показаний за первый квартал 2020 года), невозможность приобщения которых при рассмотрении дела в суде первой инстанции не подтверждена. Сослался на безосновательность отклонения апелляционным судом двух заявлений ООО "Трансэнерго" о фальсификации дополнительных доказательств - писем ПАО "ДЭК", адресованных АО "ДРСК", о направлении сведений о показаниях и копий актов снятия показаний от 02.02.2020 N 32/1918, от 03.02.2020 N 32/1927, от 02.03.2020 N 32/3896, от 04.03.2020 N 32/4119, от 02.03.2020 N 32/3896, от 02.04.2020 N 32/5503, от 02.04.2020 N 32/5505. Данные документы изготовлены позднее, чем датированы. ООО "Трансэнерго" внесло денежные средства на депозит суда, предложило кандидатуры экспертов для производства судебно-технической экспертизы документов в целях проверки заявления о фальсификации доказательств, однако процессуальное решение по данному заявлению апелляционным судом не принято.

В отзыве на кассационную жалобу ПАО "ДЭК" приведенные кассатором доводы признало не убедительными, указав на ошибочный подход кассатора относительно обязанности по формированию баланса электрической энергии именно сетевой организацией. При направлении балансов ООО "Трансэнерго" в нарушение положений пунктов 3.3.2 и 3.3.5 договора не предоставило доказательств согласования объема потребления с конечными потребителями. Анализ положений пунктов 162 и 166 Основных положений N 442 позволяет сделать вывод о том, что законодателем на сетевую организацию возложена обязанность сформировать баланс электрической энергии на основании соответствующих показателей, определенных, в том числе, гарантирующим поставщиком. Сформированный сетевой организацией баланс будет достоверным лишь в том случае, когда такая его составляющая как объем полезного отпуска будет обозначена на основании сведений гарантирующего поставщика, который, в свою очередь, получает их от своих потребителей в рамках заключенных договоров энергоснабжения. Судами обоснованно признаны приоритетными данные гарантирующего поставщика, что соответствует нормам действующего законодательства и договорным отношениям сторон. Законодательством и договором не закреплено право сетевой организации использовать показания, снятые ей самостоятельно в одностороннем порядке, не подтвержденные потребителями, а правом применять расчетные способы (пункт 166 Основных положений N 442) наделена соответствующая сетевая организация, с которой у гарантирующего поставщика заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии (АО "ДРСК"). Обязанности ПАО "ДЭК" направлять ответчику сведения и документы законодателем и договором не закреплены, а правом применять расчетные способы ООО "Трансэнерго" не наделено. Ответчик ссылается на непредставление в его адрес сведений и документов об объеме полезного отпуска как на основание применения своих данных. Однако, обязанность по обеспечению информационного обмена с ПАО "ДЭК", как предписано договором между ООО "Трансэнерго" и АО "ДРСК", ответчик не исполнил, равно как и не представил в материалы дела доказательств направления запросов, претензионных писем в адрес АО "ДРСК" и ПАО "ДЭК". Позиция ООО "Трансэнерго" сводится к тому, что получение надлежащих сведений в последующем, то есть за сроками формирования балансов электрической энергии, не должно повлечь за собой перерасчет и корректировку балансов, так как они представлены за пределами пресекательного срока корректировки баланса. Подход ответчика в данной связи ошибочен, поскольку действующим законодательством не установлены пресекательные сроки корректировки балансов. Деятельность гарантирующего поставщика и сетевых организаций направлены на надежное и бесперебойное энергоснабжение конечных потребителей - физических и юридических лиц. Действия ответчика, по мнению ПАО "ДЭК", направлены на материальное обогащение последнего за счет гарантирующего поставщика и совершаются не в интересах потребителей (статья 10 ГК РФ). Относительно указанных кассатором процессуальных нарушений истец указал, что дополнительные доказательства представлены в суд апелляционной инстанции во исполнение протокольного определения от 01.04.2021, а заявления о фальсификации разрешены и отклонены судом с соблюдением соответствующей процедуры (стороны предупреждены об уголовной ответственности, отобраны расписки).

Рассмотрение дела неоднократно откладывалось, после чего определением от 06.12.2021 в порядке пункта 2 части 3 статьи 18 АПК РФ произведена замена судьи Падина Э.Э. на судью Лесненко С.Ю.; сформирован новый судебный состав: Захаренко Е.Н., Лесненко С.Ю., Яшкина Е.К.

После отложения судебного заседания судебное разбирательство 07.12.2021 произведено с самого начала (часть 5 статьи 18 АПК РФ).

В судебном заседании, проведенном 07.12.2021 и 13.12.2021 (с учетом перерыва), представители сторон поддержали свои правовые позиции.

Представители ООО "Трансэнерго" поддержали все доводы, отраженные в кассационной жалобе и дополнительных пояснениях к ней от 12.11.2021, настаивали на отмене судебных актов с направлением дела на новое рассмотрение для дополнительного исследования представленных в материалы дела доказательств и разрешения спора с правильным применением норм материального права.

Представители ПАО "ДЭК", основываясь на доводах, приведенных в отзыве на жалобу, а также дополнительных пояснениях по делу от 19.11.2021, 03.12.2021 (объяснения на вопросы суда) и от 13.12.2021, просили оставить без изменения судебные акты, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

АО "ДРСК" о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещено надлежащим образом, в том числе путем размещения информации на сайте Арбитражного суда Дальневосточного округа, отзыв на кассационную жалобу не представило, явку представителя не обеспечило, что в силу части 3 статьи 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие представителя.

Законность принятых судебных актов проверена Арбитражным судом Дальневосточного округа в порядке и пределах, установленных статьями 284, 286 АПК РФ.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 09.02.2012 между ОАО "ДЭК" (продавец) и ООО "Транэнерго" (покупатель) заключен договор купли-продажи электрической энергии на компенсацию потерь N 33 (далее - договор от 09.02.2012 N 33), по условиям которого продавец обязался поставлять покупателю электрическую энергию в количестве фактических потерь, возникающих при оказании услуг по её передаче покупателем по своим электрическим сетям, а покупатель - принимать и оплачивать указанный объём электрической энергии.

В силу пункта 2.1 договора, определение объема потерь электроэнергии в сетях и порядок оплаты определяется нормами действующего законодательства и положениями настоящего договора.

Согласно пункту 3.3.2 договора по окончании каждого расчетного периода, в срок до 3 числа следующего за расчетным, покупатель определяет объем потерь электроэнергии в принадлежащих ему электросетях на основании данных коммерческого учета электроэнергии. При этом эти данные должны быть подтверждены потребителями и производителями электроэнергии и сетевыми организациями, электрические сети которых присоединены к электросетям покупателя.

В соответствии с пунктом 3.3.3 договора покупатель обязан в срок до 3 числа следующего за расчетным, предоставить продавцу на бумажном носителе за подписью уполномоченного должностного лица покупателя расчетные данные о величине потерь электрической энергии на основании документов, указанных в пункте 3.3.2 настоящего договора.

Объём потерь электроэнергии в сети покупателя за расчетный период определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть покупателя из смежных сетей или от производителей электроэнергии, и суммой объемов электроэнергии, переданных потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети покупателя и в смежные сетевые организации (пункт 4.1 договора).

Согласно пункту 4.5 договора, расчетным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой покупателем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц.

Покупатель во исполнение договора направил в адрес продавца балансы электрической энергии за январь, февраль и март 2010 года о фактических потерях электрической энергии в сети ООО "Трансэнерго" соответственно 1891,896 тыс. кВт/ч, 2680,934 тыс. кВт/ч и 2025,797 тыс. кВт/ч. Документы получены ПАО "ДЭК" 10.02.2020, 10.03.2020 и 10.04.2020 соответственно.

Фактические потери по данным ПАО "ДЭК" с января по март 2020 года составили иной объем общей стоимостью 13 265 296 руб. 16 коп. (с НДС).

Акт приема-передачи электроэнергии (мощности) на компенсацию потерь за январь 2020 года подписан ООО "Трансэнерго" с разногласиями, которые заключались в оспаривании объема фактических потерь свыше 1891,896 тыс. кВт/ч.

Акты на компенсацию потерь за февраль и март 2020 года покупателем не подписаны.

Выставленные ПАО "ДЭК" на оплату потерь счета-фактуры погашены ООО "Трансэнерго" частично, в результате чего образовалась задолженность в размере 2 178 649 руб. 58 коп.

В претензии от 03.03.2020 N 858-и ПАО "ДЭК" потребовало погасить долг в течение 5 дней с момента получения требования.

Поскольку ООО "Транэнерго" претензия оставлена без удовлетворения, ПАО "ДЭК" обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании стоимости фактических потерь в размере 2 178 649 руб. 58 коп.

В свою очередь, ООО "Транэнерго", настаивая на том, что обязанность доказывания объема потерь возложена на сетевую организацию и соответствующие балансы электрической энергии за период с января по март 2020 года направлены ПАО "ДЭК", обратилось со встречным иском об обязании принять к учету ранее направленные балансы электроэнергии и произвести перерасчет стоимости фактически понесенных потерь.

Суд первой инстанции, удовлетворяя первоначальный иск, исходил из того, что ПАО "ДЭК" документально подтвердило объем и стоимость потерь электрической энергии в сетях ООО "Трансэнерго" в спорный период, произведенный по полезному отпуску на основании сведений, полученных от потребителей электроэнергии. Предоставленные гарантирующим поставщиком сведения являются основополагающими при формировании баланса и определении объема потерь в электрических сетях сетевой организации. Ошибочными признаны доводы сетевой организации о том, что ПАО "ДЭК" обязано предоставлять в адрес ООО "Трансэнерго" сведения в порядке и сроки, установленные пунктом 162 Основных положений N 442. Отказывая в удовлетворении встречного иска, суд не принял предоставленные ООО "Трансэнерго" документы (акты, ведомости снятия показаний приборов учета, данные АСКУЭ, маршрутные листы, акты безучетного потребления), поскольку доказательств того, что сведения подтверждены и согласованы указанными в пунктах 3.3.2 и 3.3.5 договора лицами не имеется.

Суд апелляционной инстанции в полной мере поддержал выводы суда первой инстанции.

Правоотношения сторон, как верно установили суды, урегулированы положениями Закона об электроэнергетике, Основными положениями N 442 и Правилами N 861, а также заключенным договором.

Договор 09.02.2012 N 33 заключен до вступления в силу Основных положений N 442, поэтому к правоотношениям применимы нормы указанного нормативного акта, начиная с апреля 2012 года (пункт 2 Основных положений N 442).

Между тем судами не учтена специфика правоотношений по порядку формирования баланса электрической энергии, определения полезного отпуска, а также не проанализированы отношения сторон по информационному обмену сведениями о показаниях расчетных (контрольных) приборов учета конечных потребителей.

На территории Хабаровского края с 2010 года действует "котловая" модель формирования тарифа на услуги по передаче электрической энергии, согласно которой единственной организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии потребителям ("держателем котла") является АО "ДРСК". Модель "котел сверху" предполагает, что гарантирующий поставщик на основании единых (котловых) тарифов заключает договор по передаче электрической энергии непосредственно с "держателем котла". В свою очередь, "держатель котла" на основании индивидуальных тарифов распределяет полученную прибыль между сетевыми организациями, по сетям которых происходит транспортировка электрической энергии.

При подобной модели котлового хозяйства между гарантирующим поставщиком (ПАО "ДЭК") и сетевой организацией, не являющейся "держателем котла" (ООО "Трансэнерго"), отдельный договор на транспортировку ресурса не подписывается, но заключается договор на компенсацию потерь.

Утверждение методики определения и порядка компенсации потерь электроэнергии в электросетях отнесено к компетенции Правительства Российской Федерации (пункт 2 статьи 21, пункт 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике). Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь устанавливаются Правительством Российской Федерации в Правилах N 861.

Согласно пункту 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Размер фактических потерь электроэнергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электроэнергии, и объемом электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50 Правил N 861).

Гарантирующий поставщик вправе рассчитывать на полную компенсацию своих затрат на покупку на оптовом и розничном рынках электроэнергии для компенсации потерь в сетях сетевых организаций.

Основанием для определения объема фактических потерь, подлежащих покупке сетевой организацией у гарантирующего поставщика, являются баланс электрической энергии. Указанный документ ООО "Трансэнерго", исполняя обязательства по договору от 09.02.2012 N 33 (пункты 3.3.2, 3.3.3) и положения пунктов 190, 191, 192 Основных положений N 442, должно составить до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и направить в распоряжение ПАО "ДЭК".

Баланс представляет собой систему показателей, характеризующих сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих объектах электросетевого хозяйства сетевой организации, уменьшенную на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.

Процесс формирования баланса содержит в себе ряд отдельных технологических процессов, включая: сбор сведений о показаниях расчетных (контрольных) приборов учета электроэнергии профессиональными субъектами розничного рынка; информационный обмен сведениями о показаниях расчетных (контрольных) приборов учета субъектами розничного рынка; расчет объема полезного отпуска для целей расчета фактических потерь.

Сбор сведений о показаниях расчетных (контрольных) приборов учета регламентирован пунктами 145, 161, 165 Основных положений N 442 и пунктом 31 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354. Сведения об объемах потребления конечными потребителями передаются непосредственно гарантирующему поставщику, с которым они состоят в правоотношениях по поставке ресурса.

Информационный обмен сведениями о показаниях расчетных (контрольных) приборов учета между профессиональными субъектами розничного рынка отражен пункте 162 Основных положений N 442.

На гарантирующего поставщика возложена обязанность передать сетевой организации, с которой заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии, сведения о показаниях приборов учета, полученные им от потребителей, а также не позднее 5-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным периодом - копии актов снятия показаний расчетных приборов учета, полученных им от таких потребителей (абзац третий пункта 162 Основных положений N 442).

Из диспозиции данной нормы следует, что обязанность у гарантирующего поставщика предоставлять сведения о показаниях расчетных (контрольных) приборов учета существует только перед "держателем" котла (АО "ДРСК"). Поскольку законодателем напрямую правоотношения сторон не урегулированы, а договор от 09.02.2012 N 33 не возлагает на ПАО "ДЭК" такой обязанности, суд округа поддерживает выводы судов об отсутствии у ПАО "ДЭК" обязанности перед ООО "Трансэнерго" по предоставлению требуемых сведений в порядке и сроки, установленные пунктом 162 Основных положений N 442.

При этом передача данных документов от ПАО "ДЭК" к АО "ДРСК", равно как от АО "ДРСК" к ООО "Трансэнерго" не является значимым для настоящего дела с точки зрения пункта 3 статьи 308 ГК РФ, учитывая, что правоотношения сторон урегулированы самостоятельным договором 09.02.2012 N 33.

Судам также следовало учесть, что наличие котловой модели "котел сверху" ставит сетевую организация (не держателя котла) в заведомо неравные условия в части определения в балансе объема полезного отпуска, поскольку со стороны гарантирующего поставщика отсутствует встречная обязанность по предоставлению необходимых сведений.

Между тем сетевая организация для подготовки баланса вправе была запросить информацию у гарантирующего поставщика.

Субъекты электроэнергетики обязаны на безвозмездной основе осуществлять информационный обмен данными, получаемыми в ходе обеспечения коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках, необходимыми для взаиморасчетов за поставки электрической энергии и мощности (пункт 139 Основных положений N 442).

Гарантирующий поставщик при обращении сетевой организации обязан предоставить сведения для формирования последней ежемесячного баланса электроэнергии (мощности) с приложением доказательств, подтверждающих объем полезного отпуска.

Соответственно, в части информационного обмена судам надлежало оценить поведение сторон, установив момент получения сетевой организацией требуемой информации о полезном отпуске и предпринятые ей действия по истребованию этих данных у гарантирующего поставщика.

Балансы электрической энергии за январь, февраль и март 2020 года, как следует из материалов дела, направлены сетевой организацией в сроки, определенные пунктом 185 Основных положений N 442. Каких-либо разногласий со стороны ПАО "ДЭК" после их получения не поступило. В дальнейшем гарантирующий поставщик предъявил к оплате объем фактических потерь, скорректировав в одностороннем порядке объем полезного отпуска в ранее принятых от сетевой организации балансах. ПАО "ДЭК" обозначило несогласие с объемом фактических потерь в балансах ООО "Трансэнерго" в письме от 07.08.2020 (том 8 л.д. 76).

Пунктом 3 статьи 307 ГК РФ предусмотрена обязанность сторон при исполнении обязательств действовать добросовестно, учитывая права и законные интересы друг друга, взаимно оказывая необходимое содействие для достижения цели обязательства.

По общему правилу, отсутствие возражений гарантирующего поставщика после получения балансов электрической энергии от сетевой организации предполагает их принятие к учету и формирование обязательств сторон с учетом принятых данных, а последующее одностороннее изменение обязательств недопустимо.

При разрешении спора надлежало дать оценку поведению ПАО "ДЭК" в части принятия балансов ООО "Трансэнерго".

Суд округа также считает ошибочными и преждевременными выводы судов обеих инстанций о том, что для расчета объема полезного отпуска при составлении баланса приоритетными будут сведения гарантирующего поставщика, полученные от потребителей и подтвержденные документально.

Алгоритм действий стороны, составляющий баланс, полностью регламентирован пунктами 185 - 196 Основных положений N 442. Указанные нормы распределяют обязанности по формированию баланса электроэнергии и расчета фактических потерь в зависимости от сроков формирования: до 10 числа месяца, следующего за расчетным, данная обязанность законодательство возложена на сетевую организацию; после 10 числа, месяца за расчетным, - на гарантирующего поставщика, если сетевая организация данную обязанность не исполнила. Корректировку баланса и объемов потерь в случае допущенной ошибки, опечатки либо иного неверного формирования, может произвести то лицо, которое из нормативно произведенной обязанности составило баланс и произвело расчет фактических потерь.

При этом баланс может содержать расчетные величины, что прямо предусмотрено пунктами 166 и 195 Основных положений N 442, которые могут быть внесены как сетевой организацией, так и гарантирующим поставщиком.

В соответствии с пунктом 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных приложением N 3.

В силу пункта 166 Основных положений N 442 в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета:

- для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены;

- для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям.

На основании определенных в соответствии с названным разделом объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют: объем электрической энергии, переданной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства; объем электрической энергии, переданной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций; объем электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства этих сетевых организаций; фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства этих сетевых организаций (пункт 185 Основных положений N 442).

Учитывая пункты 128, 136, 166, 185 Основных положений N 442, определение объема фактических потерь электрической энергии сетевой организацией с применением расчетных способов допустимо.

Таким образом, объем фактических потерь по спорному периоду (январь-март 2020 года) мог быть определен как по представленным балансам сетевой организации, так и по данным гарантирующего поставщика. Однако для правильного разрешения спора необходимо оценить поведение сторон (ПАО "ДЭК" и ООО "Транэнерго") при информационном обмене документами и определении (согласовании) балансов электрической энергии с соотнесением общим стандартам добросовестности участников гражданского оборота.

Абзацем первым пункта 1 статьи 10 ГК РФ установлена недопустимость осуществления гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действий в обход закона с противоправной целью, а также иного заведомо недобросовестного осуществления гражданских прав (злоупотребление правом).

В абзацах третьем, четвертом и пятом пункта 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что, оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. Поведение одной из сторон может быть признано недобросовестным не только при наличии обоснованного заявления другой стороны, но и по инициативе суда, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения. В этом случае суд при рассмотрении дела выносит на обсуждение обстоятельства, явно свидетельствующие о таком недобросовестном поведении, даже если стороны на них не ссылались.

Для определения добросовестного поведения следовало проанализировать их поведение.

В частности, относительно ООО "Трансэнерго" судам следовало вынести на обсуждение вопросы: обладало ли общество информацией об объемах полезного отпуска; обращалось ли к гарантирующему поставщику за соответствующей информацией до момента направления балансов; как оценило поведение гарантирующего поставщика после получения им балансов (приняты сведений, либо сторона возражала в части объема полезного отпуска).

Относительно поведения ПАО "ДЭК" - исследовать вопросы: запрашивало ли ООО "Трансэнерго" сведения о полезном отпуске до момента направления балансов; приняты либо не приняты балансы электрической энергии за январь, февраль и март 2020 года, поступившие от сетевой организации; когда гарантирующий поставщик уведомил сетевую организацию о произведенных корректировках балансов, чем вызваны данные корректировки и пр.

Если будет установлено недобросовестное поведение одной из сторон (учитывая, что удовлетворение одного из исков полностью исключает удовлетворение другого иска), суду следует применить соответствующие правовые последствия.

Вопрос об объеме полезного отпуска для расчетов сторон (после выявления недобросовестного поведения одной из них) подлежит установлению судом на основе анализа представленных доказательств. При наличии спора по объему в дальнейшем возлагает обязанность по доказыванию на обе стороны спора в равной степени (статья 65 АПК РФ).

Доводы заявителя жалобы о нарушении судом апелляционной инстанции норм процессуального законодательства судом округа отклоняются.

Дополнительные доказательства ПАО "ДЭК" представило во исполнение протокольного определения суда апелляционной инстанции от 01.04.2021 для раскрытия расчета суммы по первоначальному иску. В рассматриваемом случае суд апелляционной инстанции, пользуясь дискреционными полномочиями, предоставленными ему частью 2 статьи 268 АПК РФ, усмотрел основания для приобщения части доказательств к материалам дела. Данное обстоятельство в силу части 3 статьи 288 АПК РФ основанием для отмены судебного акта не является.

Заявления о фальсификации доказательств ООО "Трансэнерго" разрешены судом и отклонены. Вопреки доводам кассатора, из мотивировочной части постановления следует, что судебная коллегия не нашла оснований для проведения экспертизы по вопросу давности изготовления документов, поскольку представители ПАО "ДЭК" не оспаривали фактическое время их изготовления. Кроме того, документы оценены в совокупности с иными представленными в дело доказательствами.

Основаниями для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций в соответствии с положениями статьи 288 АПК РФ являются несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права (часть 1). При этом неправильным применением норм материального права является, в том числе, неправильное истолкование закона (пункт 3 части 2).

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом без полного и всестороннего их исследования (поведение сторон с точки зрения оценки их добросовестности не исследовано), а также допущено неправильное применение норм материального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о наличии правовых оснований для отмены состоявшихся по делу судебных актов, с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела суду надлежит установить все имеющие существенное значение для дела обстоятельства с учетом вышеприведенных выводов кассационной инстанции, проанализировать представленные в дело доказательства с учетом вышеизложенного, дать надлежащую правовую оценку всем доводам лиц, участвующих в деле, и разрешить спор в соответствии с требованиями действующего законодательства.

При новом рассмотрении суду первой инстанции также необходимо распределить судебные расходы согласно положениям статьи 110 АПК РФ, в том числе расходы, связанные с уплатой государственной пошлины за подачу кассационной жалобы (часть 3 статьи 289 АПК РФ).

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 02.02.2021, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2021 по делу N А73-9866/2020 Арбитражного суда Хабаровского края отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Хабаровского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.Н. Захаренко

Судьи

С.Ю. Лесненко Е.К. Яшкина