Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 11 сентября 2014 г. N Ф02-3936/14 по делу N А19-14957/2013

г. Иркутск

11 сентября 2014 г.

N А19-14957/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 9 сентября 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объёме 11 сентября 2014 года.

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Кадниковой Л.А.,

судей: Шелега Д.И., Юшкарёва И.Ю.,

при участии в судебном заседании представителей:

общества с ограниченной ответственностью "Торговая компания "Элис" - Подкаменной Екатерины Викторовны (доверенность от 09.12.2013),

Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области - Новиковой Ирины Викторовны (доверенность от 13.01.2014 N 74),

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Торговая компания "Элис" на решение Арбитражного суда Иркутской области от 31 января 2014 года по делу N А19-14957/2013, постановление Четвёртого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2014 года по тому же делу (суд первой инстанции: Мусихина Т.Ю.; суд апелляционной инстанции: Сидоренко В.А., Басаев Д.В., Рылов Д.Н.),

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Торговая компания "Элис" (г. Иркутск, ОГРН: 1113850054042, далее - ООО "ТК "Элис") и общество с ограниченной ответственностью "ГлобалРост" (г. Иркутск, ОГРН: 1103850025630, далее - ООО "ГлобалРост") обратились в Арбитражный суд Иркутской области с заявлениями к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (далее - Иркутское УФАС России, антимонопольный орган) о признании недействительным решения от 10.07.2013 N 530.

Определением суда первой инстанции от 11 июня 2013 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Аверьянов Дмитрий Сергеевич, общество с ограниченной ответственностью "Русский север", общество с ограниченной ответственностью "Знактекс".

Определением суда первой инстанции от 12 ноября 2013 года по делу N А19- 14957/2013 произведена замена третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "Знактекс" на его правопреемника - общество с ограниченной ответственностью "Лилия"; произведена замена третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "Русский север" на его правопреемника - общество с ограниченной ответственностью "ЛОТТО-С".

Определением суда первой инстанции от 10 декабря 2013 года по делу N А19-14957/2013 произведена замена третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "ЛОТТО-С" на его правопреемника - общество с ограниченной ответственностью "КОЛОМБО".

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 31 января 2014 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Четвёртого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2014 года решение суда от 31 января 2014 года оставлено без изменения.

В кассационной жалобе ООО "ТК "Элис" ставит вопрос о проверке законности судебных актов в связи с несоответствием выводов судов фактическим обстоятельствам дела и имеющимся доказательствам, неправильным применением норм материального права - статьи 4, части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.06.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции"), Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утверждённого приказом ФАС России от 28.04.2010 N 220 (далее - Порядок N 220).

Заявитель кассационной жалобы указывает, что между обществами отсутствовало какое-либо соглашение об отмене дисконтных карт, каждое общество действовало самостоятельно, что не учли суды; просит судебные акты отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В отзыве на кассационную жалобу Иркутское УФАС России считает жалобу необоснованной.

Кассационная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ООО "ТК "Элис" подтвердила доводы кассационной жалобы, просила принятые по делу судебные акты отменить и направить дело на новое рассмотрение.

Представитель Иркутского УФАС России считает судебные акты законными, просит отказать в удовлетворении кассационной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом (уведомления о вручении почтовых отправлений, информация, размещенная на официальном сайте Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа 01.08.2014), своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем кассационная жалоба на основании части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассматривается без участия их представителей.

Проверив правильность применения судами двух инстанций норм материального и процессуального права по делу и исходя из доводов кассационной жалобы и отзыва относительно жалобы, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа не усмотрел оснований для отмены судебных актов.

Как установлено материалами дела и судами двух инстанций, в адрес Иркутского УФАС России обратился Аверьянов Дмитрий Сергеевич по вопросу правомерности отмены дисконтных карт в отдельных магазинах торговой сети гипермаркеты "Все будет Окей" и торговой сети супермаркеты "Цезарь". Заявитель указал, что дисконтные карты приобретены непосредственно в магазинах без каких-либо ограничений по территории распространения и применения, однако с 01.03.2013 действие дисконтных карт отменено по адресам: г. Иркутск ул.15-й Советский переулок,4; г. Иркутск уд Трактовая, 18: г. Иркутск ул. Сергеева,3; г. Иркутск ул. Розы Люксембург, 180. По мнению заявителя, действия по отмене применения дисконтных карты в самых крупных торговых точках сети гипермаркетов "Все будет Окей" и сети супермаркетов "Цезарь" имеют признаки достигнутого соглашения и нарушают антимонопольное законодательство.

В связи с данным заявлением Иркутским УФАС России проведено антимонопольное расследование, по результатам которого 13.05.2013 возбуждено дело N 201 по признакам нарушения ООО "Знактекс", ООО "Русский север", ООО "ГлобалРост", ООО "ТК "Элис" части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

Решением антимонопольного органа от 10.07.2013 N 530 ООО "Русский север" (664075 г. Иркутск ул. Байкальская, 241а, оф.62), ООО "ГлобалРост" (664025 г. Иркутск ул. Цесовская Набережная, 12-104), ООО "ТК "Элис" (г. Иркутск ул. Байкальская, 202/4-1), ООО "Знактекс" (664048 г. Иркутск ул.Р.Люксембург,263В, оф.7) признаны нарушившими часть 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, что выразилось в достижении соглашения между указанными хозяйствующими субъектами-конкурентами, которое приводит или может привести, в том числе, к установлению или поддержанию цен, скидок, надбавок и (или) наценок.

Картельное соглашение действовало с 01.02.2013 до 13.05.2013 (дата прекращения деятельности ООО "Знактекс").

ООО "Русский север", ООО "ГлобалРост" и ООО "Торговая компания "Элис" выданы предписания от 10.07.2013 о прекращении ограничивающих конкуренцию соглашений и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.

Материалами дела установлены следующие обстоятельства нарушения антимонопольного законодательства.

Хозяйствующие субъекты: ООО "ГлобалРост" (664025 г. Иркутск ул. Цесовская Набережная, 12-104); ООО "ТК "Элис" (г. Иркутск ул. Байкальская, 202/4-1); ООО "Русский север" (664075 г. Иркутск ул. Байкальская, 241а, оф.62); ООО "Знактекс" (664048 г. Иркутск ул.Р.Люксембург,263В, оф.7) в рассматриваемый период осуществляли торговую деятельность под обозначением гипермаркеты "Все будет Окей" и супермаркеты "Цезарь" на торговых площадях в г. Иркутске.

Ассортимент продукции, реализуемой названными хозяйствующими субъектами, осуществляющими свою деятельность на торговых площадях гипермаркетов "Все будет Окей" и сети супермаркетов "Цезарь", одинаков, условия поставки продукции аналогичны для всех, поставщиками являются одни и те же лица.

ООО "ГлобалРост", ООО "Знактекс", ООО "Торговая компания "Элис", ООО "Русский север" не входят в состав группы лиц (согласно статье 9 Закона о защите конкуренции), не находятся под управлением одних и тех же лиц.

Хозяйствующие субъекты, осуществляющие свою деятельность в гипермаркетах "Все будет Окей" и супермаркетах "Цезарь", являются конкурентами, действуют на рынке розничной торговли продовольственными товарами в границах г. Иркутска.

Общества-конкуренты применяют идентичные Правила применения дисконтной карты, которыми установлен порядок оформления дисконтной карты, период действия, территория распространения; отмена дисконтных карт является правом торговой сети, о чем владельцы дисконтных карт уведомляются через информационный стенд магазина за 10 дней до отмены.

Дисконтные карты приобретаются только в гипермаркетах "Все будет Окей" и супермаркетах "Цезарь", применяются на все товары (за исключением акционных), приобретаемые в гипермаркетах "Все будет Окей" и супермаркетах "Цезарь". Никаких иных ограничений по территории распространения дисконтных карт упомянутыми Правилами не установлено.

С 01.02.2013 было отменено действие дисконтных карт, предоставляющих скидку на товары 5%, 6% студенческая, 7% пенсионная, на торговых точках по адресам: г. Иркутск ул. 15-й Советский переулок, 4 (супермаркет "Цезарь"); г. Иркутск ул. Трактовая, 18 (гипермаркет "Все будет Окей"); г. Иркутск ул. Сергеева, 3 (гипермаркет "Все будет Окей"); г. Иркутск, ул. Розы Люксембург, 180 (гипермаркет "Все будет Окей").

В остальных торговых точках, где расположены гипермаркеты "Все будет Окей" и супермаркеты "Цезарь", дисконтные карты продолжали применяться без каких-либо ограничений.

Действия хозяйствующих субъектов - конкурентов (ООО "Русский север", ООО "ГлобалРост", ООО "ТК "Элис", ООО "Знактекс") по одновременной отмене дисконтных карт в пределах отдельных торговых точек (с 01.02.2013) и применение дисконтных карт в других торговых точках (в том числе, в торговых точках, в которых осуществляет деятельность ООО "Знактекс"), как признал антимонопольный орган, имеют признаки картеля (соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, которые приводят или могут привести к поименованным в части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции последствиям), а именно привели или могут привести к установлению или поддержанию цен и скидок, в частности в торговых точках ООО "Знактекс".

С учётом изложенного, суды отказали ООО "ТК "Элис" и ООО "ГлобалРост" в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным решения Иркутского УФАС России от 10.07.2013 N 530.

Выводы судов двух инстанций основаны на установленных по делу обстоятельствах и имеющихся доказательствах и постановлены при правильном применении норм права.

В силу пункта 1 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок.

В пункте 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции дается понятие соглашения, в соответствии с которым соглашение - договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

Суды правильно применили нормы статьи 4, содержащей специальное определение соглашения, и пункт 1 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, признав, что антимонопольный орган должен был доказать, что между указанными выше хозяйствующими субъектами-конкурентами имелось соглашение по поводу установления (поддержания) цен и скидок.

Из материалов дела видно, что антимонопольным органом были выявлены доказательства, свидетельствующие о наличии устной договорённости хозяйствующих субъектов - конкурентов.

Так, суды правомерно признали такими доказательствами следующие данные.

Приказами обществ скидки отменены одновременно с 01.02.2013 (приказ ООО "ТК "Элис" от 15.01.2013 N 8/Д, приказ ООО "ГлобалРост" от 16.01.2013 N 11/ДК, приказ ООО "Русский север от 17.01.2014 N ДК-10); все хозяйствующие субъекты, как установили суды, разработали и применяли абсолютно идентичные Правила применения дисконтной карты; названными Правилами установлен одинаковый порядок выпуска и принятия, сроков использования и территории применения этих карт; одинаковый порядок разрешения возникающих вопросов по применению дисконтных карт. На территории торговых точек, в которых отменены дисконтные карты, размещено объявление: по всем вопросам применения дисконтных карт обращаться по телефону 799990, позвонив по которому необходимо оставить устное обращение на автоответчик, без получения какой-либо информации о хозяйствующем субъекте и независимо от того, каким образом, где и на каком основании приобретена дисконтная карта.

Названные письменные доказательства были оценены судами в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с чем суды пришли к мотивированному выводу о том, что данные доказательства подтверждают наличие между хозяйствующими субъектами-конкурентами устного соглашения по вопросу установления или поддержания цен и скидок.

Доводы кассационной жалобы ООО "ТК "Элис", опровергающие выводы судов по вопросу антиконкурентного соглашения, по существу направлены на иную оценку указанных выше письменных подтверждений достигнутого соглашения, в связи с чем не могут быть учтены судом кассационной инстанции.

Суд кассационной инстанции отмечает, что о наличии договоренности (в устной форме) безусловно свидетельствует письменное доказательство - объявление о порядке обращения покупателей по вопросу отмены дисконтных карт. Покупателям предлагается обращаться по одному и тому же телефону, безотносительно хозяйствующего субъекта, у которого была приобретена карта, что подтверждает договорённость обществ об отмене действия дисконтных карт.

Заявитель кассационной жалобы считает, что суды в нарушение положений Порядка N 220 не проверили правильность установления Иркутским УФАС России продуктовых и географических границ товарного рынка, состава хозяйствующих субъектов, действующих на этом рынке.

Суд кассационной инстанции не усмотрел, что данные доводы имеют значение для правильного разрешения спора, поскольку Порядок N 220 в данном случае не предусматривает обязательность проведения такого анализа.

Согласно пункту 1.4 Порядка N 220 не требуется проведение анализа состояния конкуренции на товарном рынке при установлении доминирующего положения хозяйствующего субъекта (хозяйствующих субъектов) в случае, если хозяйствующий субъект осуществляет производство (реализацию) товаров в условиях естественной монополии, а также при рассмотрении дел о нарушении антимонопольного законодательства, возбужденных по признакам нарушения частей 1, 2 и 5 статьи 11, статей 14, 15, 16, 17, 17.1, 18 Закона о защите конкуренции.

ООО "ТК "Элис" указывает на то, что его действия были продиктованы вполне обычной реакцией на изменения на товарном рынке г. Иркутска и, отменяя действие дисконтных карт в рамках отдельного магазина, общество стремилось лишь провести маркетинговые исследования покупательского спроса.

Названные доводы проверены, однако признаны не учитывающими запреты, содержащиеся в части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

Общество вправе совершать указанные выше действия, однако эти действия, если они осуществляются по соглашению с конкурентами и могут привести к установлению или поддержанию цен и скидок (в том числе у одного из конкурентов), не соответствуют антимонопольному законодательству (части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции). Наличие такого соглашения было доказано представленными антимонопольным органом письменными доказательствами, упомянутыми выше.

Довод заявителя кассационной жалобы о том, что конкурент, в пользу которого было достигнуто антиконкурентное соглашение, ООО "Знактекс", не могло осуществлять деятельность по розничной продаже в 2013 году, не может быть принят во внимание; суды, согласившись с законностью и обоснованностью оспариваемого по настоящему делу решения антимонопольного органа, правомерно исходили из того, что названное общество являлось хозяйствующим субъектом, действовавшим на том же товарном рынке до 13.05.2013, в том числе на торговых площадках гипермаркетов "Все будет Окей" и супермаркетов "Цезарь".

Кроме того, обществам-конкурентам было вменено картельное соглашение, которое в целом может привести к установлению или поддержанию цен, скидок, надбавок и наценок в отношении продовольственных товаров, реализуемых на рынке розничной торговли в г. Иркутске.

По результатам рассмотрения кассационной жалобы Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа не усматривает предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для отмены судебных актов, в связи с чем решение Арбитражного суда Иркутской области и постановление Четвёртого арбитражного апелляционного суда в силу пункта 1 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат оставлению без изменения.

Руководствуясь статьями 274, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 31 января 2014 года по делу N А19-14957/2013, постановление Четвёртого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2014 года по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Л.А. Кадникова

Судьи

Д.И. Шелег И.Ю. Юшкарёв