Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 9 апреля 2008 г. N Ф02-1191/08 по делу N А69-127/2007

г.Иркутск

09 апреля 2008 г.

N А69-127/07-12-Ф02-1191/2008

Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего судьи Кулакова В.И.,

судей: Воробьевой Н.М., Мироновой И.П.,

при участии в судебном заседании представителей: закрытого акционерного общества "Тыва-Турист" - Дундупей М.А. (доверенность от 10 февраля 2008 года), открытого акционерного общества "Российский сельскохозяйственный банк" - Ли Л.Я. (доверенность от 22 ноября 2007 года),

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу закрытого акционерного общества "Тыва-Турист" на решение Арбитражного суда Республики Тыва от 14 сентября 2007 года, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 18 января 2008 года по делу N А69-127/07-12 (суд первой инстанции: Хертек А.В., апелляционный суд: Хасанова И.А., Магда О.В., Гурова Т.С.),

установил:

Открытое акционерное общество "Российский сельскохозяйственный банк" (далее - ОАО "Россельхозбанк") обратилось в Арбитражный суд Республики Тыва с иском к закрытому акционерному обществу "Тыва-Турист" (далее - ЗАО "Тыва-Турист") о взыскании, с учетом уточнения, 10 621 126 руб. 27 коп., в том числе

8 733 598 руб. 51 коп. долга по кредитному договору N 0557/211 от 04.07.2005, 998 415 руб. 01 коп. процентов за пользование кредитом, 889 112 руб. неустойки (пени) путем обращения взыскания на заложенное имущество.

Ответчиком заявлен встречный иск о признании недействительными сделками кредитного договора от 04.07.2005 г. N 0557/211, договора об ипотеке от 04.07.2005 N0557/211-7, соглашения о неустойке от 04.07.2005 N 0557/211-16, заключенных между ЗАО "Тыва-Турист" и ОАО "Россельхозбанк".

Решением арбитражного суда Республики Тыва от 14.09.2007 иск удовлетворен путем обращения взыскания на заложенное по договору об ипотеке N 0557/211-7 от 04.07.2005 недвижимое имущество - шестиэтажное кирпичное здание гостиницы общей площадью 2 499,9 кв.м., находящееся по адресу: Республика Тыва, г. Кызыл,

ул. Кочетова, д. 1 (литер А спальный корпус) и право аренды на земельный участок, функционально обеспечивающий закладываемое здание. Определен способ реализации заложенного имущества путем его продажи с публичных торгов, установив начальную продажную цену реализации заложенного имущества в размере 67 325 400 руб. В удовлетворении встречного иска отказано.

Постановлением от 18 января 2008 года решение от 14 сентября 2007 года оставлено без изменения.

В кассационной жалобе на указанные судебные акты ЗАО "Тыва-Турист" просит их отменить и направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Тыва.

Заявитель считает их незаконными, принятыми с нарушением норм материального права (статей 53, 168, 173, 174, 179, 182, 183, 395, 1107 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 273 Трудового кодекса Российской Федерации, статьи 48 Федерального закона "Об акционерных обществах") и норм процессуального права (статей 64, 65,71,138, 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

По его мнению, выводы суда, содержащиеся в решении и постановлении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанции, и имеющимся в деле доказательствам.

Представитель ЗАО "Тыва-Турист" поддержал доводы, содержащиеся в кассационной жалобе.

Представитель ОАО "Российский сельскохозяйственный банк" указала на необоснованность кассационной жалобы и законность обжалуемых судебных актов.

Дело рассмотрено в порядке, установленном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Арбитражный суд округа считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Арбитражными судами первой и второй инстанции установлены следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного рассмотрения дела.

Согласно уставу ЗАО "Тыва-Турист", зарегистрированному 08.08.2002, его учредителями являются граждане:

Шан-оол О.Н., владеющий 7-ю обыкновенными акциями;

Иванова Н.Ю., владеющая 2-я обыкновенными акциями;

Доржукай В.М., владеющий 2-я обыкновенными акциями;

Огнева Н.В., владеющая 2-я обыкновенными акциями;

Саенко Д.В., владеющий 2-я обыкновенными акциями.

Решением заместителя руководителя МРИ N 1 ФНС России N932 от 08.07.2003 г. зарегистрированы следующие изменения в Уставе ЗАО "Тыва-Турист" - размер уставного капитала общества с 15 обыкновенными акциями номинальной стоимостью 1 000 рублей каждая (размер капитала 15 000 руб.) увеличен до 100 обыкновенных акций номинальной стоимостью 1000 рублей каждая (размер капитала 1000 000 рублей). Акции размещены между акционерами: Саенко Д.В. (10), Иванова Н.Ю. (10), Доржукай В.М. (10), Ооржак А.М. (10), Шан-оол О.Н. (60)

На основании заявления директора ЗАО "Тыва-Турист" Шан-оол О.Н. и представленных им документов МРИ N 1 по РТ 31.05.2005 вынесены решения N 471 о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанные с внесением изменений в учредительные документы и N 472 о регистрации изменений, вносимых в учредительные документы.

Согласно указанным изменениям акционеры Саенко Д.В., Иванова Н.Ю., Доржукай В.М. и Ооржак А.М. исключены из числа акционеров. В уставе ЗАО "Тыва-Турист" от 20.05.2005 отсутствуют сведения о размещении акций.

Внеочередным общим собранием акционеров ЗАО "Тыва-Турист", проведенным 22.06.2005 О.Н. Шан-оол принято решение подать заявку в ОАО "Россельзозбанк" на получение кредита в сумме 15 000 000 руб. под 20% годовых на 18 месяцев с целью капитального ремонта гостиничного комплекса (ресторан, гостиница), расположенного по адресу: г. Кызыл, ул. Кочетова, д. 1. В качестве обеспечения кредита предоставить в залог здание гостиницы "Монгулек". Одобрить решение о проведении крупной сделки.

Между ОАО "Россельхозбанк" в лице Тувинского регионального филиала (Кредитор) и ЗАО "Тыва-Турист" (Заемщик) заключен кредитный договор N 0557/211 от 04.07.2005 на предоставление кредита в размере 15 000 000 рублей под процентную ставку (плата за пользование кредитом) 22% годовых. Срок возврата кредита определен периодом с 27.01.2006 по 27.12.2006 ежемесячно по 1 250 000 рублей. Заемщик обязался использовать полученный кредит исключительно на ремонт ресторана и гостиницы "Монгулек" и на покупку хозяйственного инвентаря.

Одновременно подписано соглашение о неустойке N 0557/211-16 от 04.07.2005, подлежащей уплате в случае ненадлежащего исполнения Заемщиком обязательств по кредитному договору и договор об ипотеке (залоге недвижимости) N 0557/211-7 от 04.07.2005.

В соответствии с пунктом 1.1 договора об ипотеке Залогодатель (ЗАО "Тыва-Турист") обеспечивая надлежащее исполнение обязательств по кредитному договору N 05557/211, заключенному 04.07.2005 и соглашению о неустойке N 0557/211-16, передает Залогодержателю (ОАО "Россельхозбанк"):

объект недвижимости - шестиэтажное кирпичное здание гостиницы общей площадью 2499,9 кв.м., основной площадью 1429,8 кв.м. с подвалом площадью 510,8 кв.м., находящееся по адресу: Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Кочетова,д.1, литер А (спальный корпус);

право аренды земельного участка, размером 1 949,45 кв.м. (кадастровый номер 17:18:0005068:0013), предоставленного по договору аренды N 2403 от 15.04.2003, заключенного между Мэрией г. Кызыла и Залогодателем сроком до 15.04.2018, зарегистрированного в ЕГРП за N 17-01/01-11/2003-249 от 16.04.2003.

Согласно пункту 3.2 договора залоговая стоимость всего передаваемого в залог имущества, в том числе права аренды земельного участка, установлена в размере

23 426 100 рублей.

Во исполнение условий кредитного договора ОАО "Россельхозбанк" перечислилоо на расчетный счет ЗАО "Тыва-Турист" денежные средства в размере 15 000 000 руб., о чем свидетельствует выписка из лицевого счета банка и мемориальный ордер. Факт получения денежных средств не оспаривается ответчиком.

К обусловленным кредитным договором срокам ЗАО "Тыва-Турист" возвратил кредит частично в сумме 6 266 401 руб. 50 коп. Проценты за пользование кредитом также погашены частично в сумме 3 196 034 руб. 22 коп.

Ненадлежащее исполнение обязательств по кредитному договору, послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в суд.

Судом установлено, что спорные правоотношения сторон вытекают из обязательственных правоотношений по кредитному договору, урегулированных параграфом 2 главы 42 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 819 Гражданского кодекса Российской Федерации по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 главы 42, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

Согласно статье 809 Гражданского кодекса, если иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

В силу пункта 1 статьи 810 Гражданского кодекса Российской Федерации, заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

Из материалов дела следует, что между ОАО "Россельхозбанк" в лице Тувинского регионального филиала (Кредитор) и ЗАО "Тыва-Турист" (Заемщик) заключен кредитный договор N 0557/211 от 04.07.2005 на предоставление кредита в размере 15 000 000 руб. под процентную ставку (плата за пользование кредитом) 22% годовых. Срок возврата кредита определен периодом с 27.01.2006 по 27.12.2006 Заемщик обязался использовать полученный кредит исключительно на ремонт ресторана и гостиницы "Монгулек" и на покупку хозяйственного инвентаря.

Во исполнение условий кредитного договора ОАО "Россельхозбанк" перечислено на расчетный счет ЗАО "Тыва-Турист" денежные средства в размере 15 000 000 рублей, о чем свидетельствует выписка из лицевого счета банка и мемориальный ордер. Факт получения денежных средств не оспаривается ответчиком.

К обусловленным кредитным договором срокам ЗАО "Тыва-Турист" возвратил кредит частично в сумме 6 266 401 руб. 50 коп. Денежные средства в размере 8 733 598 руб. 51 коп. заемщиком не возвращены.

В соответствии с пунктами 1.4 и 4.1 договора процентная ставка (плата за пользование кредитом) установлена в размере 22% годовых, которые начисляются ежемесячно на последнее число текущего месяца на остаток задолженности по кредиту.

За период с 29.07.2005 по 13.03.2007 за пользование кредитом заемщиком частично оплачены проценты в размере 3 196 034 руб. 22 коп. Плата за пользование кредитом в размере 998 415 руб. 01 коп не внесена.

В соответствии со статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно статье 331 Кодекса соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Сторонами спора подписано соглашение о неустойке N 0557/211-16 от 04.07.2005, подлежащей уплате в случае ненадлежащего исполнения Заемщиком обязательств по кредитному договору, в том числе в случае неуплаты кредитору денежных средств: кредита и/или начисленных на него процентов. Пунктом 2.1 соглашения, размер пени определен в размере действующей двойной ставки рефинансированиия Центрального банка Российской Федерации.

Поскольку обязательства по возврату кредита и процентов за пользование кредитом в сроки, установленные договором не исполнены, истцом правомерно за период с 27.07.2006 по 13.03. 2007 начислена неустойка в размере 889 112 руб. 75 коп.

Таким образом, вывод суда первой инстанции о надлежащем исполнении истцом - ОАО "Россельхозбанк" обязательств по предоставлению кредита по кредитному договору N 0557/211 от 04.07.05 и неисполнения ответчиком - ЗАО "Тыва - Турист" обязательств по возврату кредита и уплате процентов соответствует обстоятельствам дела. В этой связи судом правомерно взыскано с ответчика 8 733 598 руб. 51 коп. долга и 998415 руб. 01 коп. процентов за пользование кредитом, а также неустойка за просрочку исполнения обязательств в размере 889 112 руб. 75 коп.

В силу статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Между ОАО "Россельхозбанк" в лице Тувинского регионального филиала (Кредитор) и ЗАО "Тыва-Турист" подписан договор об ипотеке (залоге недвижимости) N 0557/211-7 от 04.07.2005 г.

Как отмечено выше, из пункта 1.1 договора об ипотеке следует, что Залогодатель (ЗАО "Тыва-Турист") обеспечивая надлежащее исполнение обязательств по кредитному договору N 05557/211, заключенному 04.07.2005 и соглашению о неустойке N 0557/211-16, передает Залогодержателю (ОАО "Россельхозбанк"):

объект недвижимости - шестиэтажное кирпичное здание гостиницы общей площадью 2499,9 кв.м., основной площадью 1429,8 кв.м. с подвалом площадью 510,8 кв.м., находящееся по адресу: Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Кочетова, д. 1, литер А (спальный корпус);

право аренды земельного участка, размером 1 949,45 кв.м. (кадастровый номер 17:18:0005068:0013), предоставленного по договору аренды N 2403 от 15.04.2003, заключенного между Мэрией г. Кызыла и Залогодателем сроком до 15.04.2018, зарегистрированного в ЕГРП за N 17-01/01-11/2003-249 от 16.04.2003.

Пунктом 3.2 договора предусмотрено, что залоговая стоимость всего передаваемого в залог имущества, в том числе права аренды земельного участка, установлена в размере 23 426 100 руб.

Пунктом 1 статьи 348 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

В соответствии со статьей 349 Гражданского кодекса Российской Федерации требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного недвижимого имущества по решению суда.

Поскольку обязательства по возврату кредита заемщиком - ЗАО "Тыва-Турист" в срок, установленный кредитным договором N 0557/211 от 04.07.05, не исполнены, требование истца - ОАО "Россельхозбанк" об обращении взыскания на заложенное имущество путем его продажи с публичных торгов являются обоснованными.

В силу пунктов 1, 3 статьи 350 Гражданского кодекса Российской Федерации реализация (продажа) заложенного имущества, на которое в соответствии со статьей 349 настоящего Кодекса обращено взыскание, производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством, если законом не установлен иной порядок. Начальная продажная цена заложенного имущества, с которой начинаются торги, определяется решением суда в случаях обращения взыскания на имущество в судебном порядке. Аналогичную норму содержит пункт 4 статьи 54 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)", согласно которому, принимая решение об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору об ипотеке, суд должен определить и указать в нем начальную продажную цену заложенного имущества при его реализации. Начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, а в случае спора - самим судом.

Из отчета Торгово-промышленной палаты Республики Тыва N 558 об определении рыночной стоимости гостиницы "Монгулек", расположенной по адресу: г. Кызыл, ул. Кочетова, д.1 по состоянию на март 2007 года, представленного ответчиком следует, что рыночная стоимость гостиницы составляет 67 325 400 руб.

В информационном письме от 15.01.1998 N 26 Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации разъяснил, что при наличии спора между залогодателем и залогодержателем начальная продажная цена заложенного имущества устанавливается судом исходя из рыночной цены этого имущества.

Судом первой инстанции установлено, что при определении цены объекта недвижимости в договоре о залоге стороны исходили из его балансовой стоимости объект недвижимости согласно отчета Торгово-промышленной палаты Республики Тыва от 2005 года, полученного по запросу заемщика в период установления с банком договорных отношений по кредиту и залогу.

В этой связи, судом первой инстанции обосновано учтен значительный промежуток времени, прошедший с момента получения указанного отчета, фактическое удорожание заложенного имущества и определена начальная продажная цена реализации заложенного имущества в размере 67 325 400 руб. на основании отчета Торгово-промышленной палаты Республики Тыва N 558.

Доводы ЗАО "Тыва-Турист" о недействительности кредитного договора от 04.07.2005 N 0557/211, договора об ипотеке от 04.07.2005 N 0557/211-7, соглашения о неустойке от 04.07.2005 N0557/211-16, заключенных закрытым акционерным общество "Тыва-Турист" и открытым акционерным обществом "Российский Сельскохозяйственный банк" по причине подписания неуполномоченным лицом - генеральным директором Шан-оол О.Н., полномочия которого истекли 25.11.2003 судом не приняты, поскольку доказательства того, что в период заключения оспариваемых сделок генеральным директором ЗАО "Тыва-Турист" являлся не Шан-оол О.Н., а иное лицо не представлены.

ЗАО "Тыва-Турист" также ссылалось на то, что сделки, оспоренные во встречном иске, являются недействительными, так как относятся к крупным сделкам, поскольку размер кредита превышает 50 % балансовой стоимости активов общества на момент её заключения.

В соответствии со статьей 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более двадцати пяти процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

В соответствии с пунктом 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.03.2001 N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" к кредитному договору, заключенному обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, положения законодательства о крупных сделках не применяются независимо от размера полученного по нему кредита.

В соответствии с пунктом 2.1 кредитного договора N 0557/211 от 04.07.2005 заемщик обязался использовать полученный кредит на следующие цели: на ремонт ресторана и гостиницы "Монгулек" и на покупку хозяйственного инвентаря.

Учитывая цели предоставления кредита, суд пришел к правомерному выводу о том, что оспариваемая сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Арбитражный суд округа соглашается с выводами арбитражных судов первой и второй инстанции, поскольку они соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

Обжалуемые судебные акты являются законными, оснований для их отмены не имеется.

Доводы заявителя кассационной жалобы, которым арбитражными судами первой и второй инстанций дана надлежащая оценка, повторно рассмотрены судом кассационной инстанции и признаны необоснованными и не влияющими на правильность принятых по делу судебных актов.

В связи с представлявшейся отсрочкой по уплате государственной пошлины за кассационное рассмотрение дела она подлежит взысканию с ЗАО "Тыва-Турист" в доход федерального бюджета в сумме 1000 рублей.

Руководствуясь статьями 110, 274, 286-289, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 14 сентября 2007 года Арбитражного суда Республики Тыва, постановление от 18 января 2008 года Третьего арбитражного апелляционного суда по делу N А69-127/07-12 оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с ЗАО "Тыва-Турист" в доход федерального бюджета государственную пошлину за кассационное рассмотрение дела в сумме 1000 рублей.

Арбитражному суду Республики Тыва выдать исполнительный лист.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

В.И. Кулаков

Судьи

Н.М. Воробьева И.П. Миронова