Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 28 ноября 2019 г. N Ф02-4877/19 по делу N А10-7720/2018

город Иркутск

28 ноября 2019 г.

Дело N А10-7720/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 ноября 2019 года.

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Николиной О.А.,

судей: Барской А.Л., Кореневой Т.И.,

при участии в судебном заседании представителя открытого акционерного общества "Тарбагатайское транспортное предприятие" Козлова Максима Александровича (доверенность от 11.12.2017),

Борисова Ивана Демьяновича (паспорт) и его представителя Яковлева Антона Николаевича (доверенность от 12.02.2018).,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Стопичевой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Республики Бурятия кассационную жалобу открытого акционерного общества "Тарбагатайское транспортное предприятие" на постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 05 августа 2019 года по делу N А10-7720/2018,

установил:

Григорьева Галина Ивановна (далее - Григорьева Г.И, истец) обратилась в суд с исковыми требованиями к открытому акционерному обществу "Тарбагатайское транспортное предприятие" (ОГРН 1020300904205, ИНН 0319000118, далее - ОАО "Тарбагатайское транспортное предприятие", ответчик):

- обязать ответчика в срок не позднее 40 дней с даты принятия судебного акта созвать и провести по адресу места нахождения общества внеочередное собрание акционеров со следующей повесткой дня:

1. ликвидация ОАО "Тарбагатайское транспортное предприятие";

2. о назначении ликвидатора;

- определить форму проведения внеочередного общего собрания акционеров - в форме совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование;

- возложить исполнение решения и обязанности по подготовке, созыву и проведению внеочередного общего собрания акционера ОАО "Тарбагатайское транспортное предприятие" на генерального директора Акинфиева Федора Савельевича со всеми полномочиями, необходимыми для подготовки, созыва и проведения внеочередного общего собрания акционеров;

- взыскать 6 000 рублей судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 23 января 2019 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с решением суда, акционер Борисов Иван Демьянович обжаловал его в апелляционном порядке.

Определением от 14 мая 2019 года (с учетом определения об исправлении опечатки от 17 мая 2019 года) Четвертый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для суда первой инстанции.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены акционеры ОАО "Тарбагатайское транспортное предприятие": Акинфиев Федор Савельевич, Акулов Георгий Евгеньевич, Акулов Евгений Евгеньевич, Акулоа Евгений (Георгий) Евгеньевич, Акулова Наталья Екимовна, Асеев Николай Николаевич, Бурдуковский Иван Иосифович, Ведениктов Николай Назарович, Вишников Федор Савельевич, Гаврилов Валерий Ерофеевич, Гаврилов Ерофей Трифонович, Гордеев Виктор Климович, Гребенщиков Иван Варфоломеевич, Григорьева Валентина Ивановна, Дорофеев Михаил Федотович, Думнов Денис Антонович, Думнов Дмитрий Сергеевич, Жарников Анатолий Николаевич, Зайцев Григорий Феопентович, Запорожец Евдокия Ивановна, Исаев Вячеслав Анатольевич, Калашников Федор Григорьевич, Кравцов Виктор Иванович, Медведев Мирон Петрович, Носатов Алексей Николаевич, Патрахин Василий Стефанович, Посельский Александр Николаевич, Рандин Андрей Михайлович, Савин Николай Андреевич, Соколов Олег Романович, Степанов Иван Федотович, Степанов Стифан Маркелович, Фомин Антон Дмитриевич, Чебунин Андрей Лазаревич, Чебунин Виктор Анфиногенович, Чебунин Иван Сергеевич, по общей долевой собственности: Павлова Анна Константиновна, Павлова Вера Георгиевна и Борисов Иван Демьянович.

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 05 августа 2019 года решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 23 января 2019 года отменено, в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с постановлением суда апелляционной инстанции, ОАО "Тарбагатайское транспортное предприятие" обратилось в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа с кассационной жалобой, в которой просит его отменить, оставить в силе решение суда первой инстанции.

В обоснование кассационной жалобы ответчик указал на неправильное применение судом апелляционной инстанции положений Федерального закона "Об акционерных обществах", регулирующих порядок проведения внеочередного общего собрания акционеров, без учета подлежащих применению, пунктов 2.1 и 2.5 Положения "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров", утвержденного приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 02.02.2012 года N 12-6/пз-н, предусматривающих направление акционером требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа общества. Также, по мнению заявителя, вывод суда апелляционной инстанции о проведении истцом и единоличным исполнительным органом ликвидационных мероприятий в обход закона является несостоятельным и не соответствует фактическим обстоятельствам дела и представленным в материалы дела доказательствам.

Борисов И.Д, являющийся акционером ООО "Тарбагатайское транспортное предприятие" в отзыве на кассационную жалобу выразил несогласие с содержащимися в ней доводами. Полагает, что истец не доказал обстоятельства на которые ссылается в обоснование своих требований.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного заседания извещены по правилам статей 123, 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (определение выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной подписью судьи, в связи с чем направлено лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и информационной системе "Картотека арбитражных дел" - kad.arbitr.ru)

В судебном заседании объявлялся перерыв, предусмотренный статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с 19 ноября 2019 года 15:00 до 21 ноября 2019 года 10:15, о чем сделано публичное извещение на официальном сайте Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа.

Кассационная жалоба рассмотрена в порядке, установленном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установлено судами и следует из материалов дела, ОАО "Тарбагатайское транспортное предприятие" зарегистрировано в качестве юридического лица 22.01.1999, что подтверждается сведениями из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 21.02.2016.

Григорьева Г.И. является владельцем 454 штук обыкновенных голосующих акций ОАО "Тарбагатайское транспортное предприятие", что составляет 21,07% голосующих акций акционерного общества и подтверждается списком N Исх.628/17-ФБ лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров, по состоянию на 19.08.2017.

04.12.2018 Григорьева Г.И. потребовала созвать внеочередное общее собрание акционеров со следующей повесткой дня:

1. ликвидация ОАО "Тарбагатайское транспортное предприятие";

2. назначение ликвидатора.

Формулировка решения по предлагаемым вопросам:

1. Добровольно ликвидировать ОАО "Тарбагатайское транспортное предприятие",

2. Назначить Акинфиева Федора Савельевича ликвидатором ОАО "Тарбагатайское транспортное предприятие" (л.д. 10).

Требование о созыве внеочередного общего собрания от 04.12.2018 получено 05.12.2018 генеральным директором ОАО "Тарбагатайское транспортное предприятие" Акинфиевым Ф.С., о чём на требовании имеется рукописная отметка.

Поскольку требование акционера не было рассмотрено, истец обратился в суд с иском обязать общество созвать и провести внеочередное собрание акционеров с повесткой дня, содержащей вопрос о ликвидации общества.

В судебном заседании суда первой инстанции ответчик иск признал и указал на отсутствие в обществе Совета директоров, что не позволило созвать собрание акционеров общества.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, руководствуясь положениями статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статей 48, 55, 84.3 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) принял признание иска, установив отсутствие нарушения таким признанием прав и законных интересов других лиц. При этом суд первой инстанции указал, что истец вправе требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества, требование о проведении такого собрания от 04.12.2018 было получено Обществом, однако решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Тарбагатайское транспортное предприятие" в порядке, соответствующем требованиям действующего законодательства, не принято. При этом основания для отказа в созыве внеочередного общего собрания акционеров, предусмотренные пунктом 6 статьи 55 Федерального закона "Об акционерных обществах", судом первой инстанции не установлены.

Отменяя решение суда первой инстанции и отказывая в удовлетворении исковых требований Григорьевой Г.И., суд апелляционной инстанции со ссылкой на положения пункта 1 и 5 статьи 55 Закона об акционерных обществах, приняв во внимание, что по общему правилу, созыв внеочередного общего собрания акционеров, относится к компетенции Совета директоров, исходил из того, что требование акционера о его созыве подлежало направлению председателю Совета директоров ОАО "Тарбагатайское транспортное предприятие", а не единоличному исполнительному органу Общества Акинфиеву Ф.С.; в Обществе избран Совет директоров, что следует из вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Республики Бурятия от 20 ноября 2018 года по делу А10-7285/2017, которым установлено, что годовым общим собранием акционеров Общества от 10.03.2017 избран Совет директоров общества в составе пяти человек: Борисова И.Д., Акинфиева Ф.С., Патрахина В.С., Григорьевой Г.И., Гордеева В.К.; акционер Григорьева Г.И., обращаясь в суд с иском о понуждении Общества созвать внеочередное общее собрание акционеров, а единоличный исполнительный орган Общества Акинфиев Ф.С., признавая исковые требования, являющиеся заинтересованными лицами преследовали цель проведения ликвидационных мероприятий общества в обход закона, в связи с чем суд апелляционной инстанции усмотрел в действиях сторон спора признаки злоупотребления правом и отказал в иске.

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа, изучив материалы дела и проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, приходит к следующему.

Согласно пункту 1 статьи 55 Закона об акционерных обществах, внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования. Созыв внеочередного общего собрания акционеров по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества, осуществляется советом директоров (наблюдательным советом) общества. В случае, если функции совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляет общее собрание акционеров, созыв внеочередного общего собрания акционеров по требованию указанных лиц осуществляется лицом или органом общества, к компетенции которых уставом общества отнесено решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.

В соответствии с частью 1 статьи 225.7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных федеральным законом, органы юридического лица или его участники вправе обратиться в арбитражный суд с иском о понуждении юридического лица созвать общее собрание участников.

Пунктом 3 статьи 55 Закона об акционерных обществах установлено, что в случаях, когда в соответствии с настоящим Федеральным законом совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, такое общее собрание акционеров должно быть проведено в течение 90 дней с момента принятия решения о его проведении советом директоров (наблюдательным советом) общества, если более ранний срок не предусмотрен уставом общества.

В силу пункта 6 статьи 55 упомянутого Федерального закона в течение пяти дней с даты предъявления требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества, о созыве внеочередного общего собрания акционеров советом директоров (наблюдательным советом) общества должно быть принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров либо об отказе в его созыве.

Решение об отказе в созыве внеочередного общего собрания акционеров по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества, может быть принято в случае, если:

- не соблюден установленный настоящей статьей и (или) пунктом 1 статьи 84.3 настоящего Федерального закона порядок предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров;

- акционеры (акционер), требующие созыва внеочередного общего собрания акционеров, не являются владельцами предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи количества голосующих акций общества;

- ни один из вопросов, предложенных для внесения в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров, не отнесен к его компетенции и (или) не соответствует требованиям настоящего Федерального закона и иных правовых актов Российской Федерации.

Согласно подпункту 2 пункта 14.2 Устава ОАО "Тарбагатайское транспортное предприятие" созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, предусмотренных пунктов 8 статьи 55 Закона об акционерных обществах относится к компетенции Совета директоров.

Как было установлено судами и следует из материалов дела, истец является акционером ОАО "Тарбагатайское транспортное предприятие" и владеет 21,07% голосующих акций акционерного Общества.

05.12.2018 акционер направил в Общество требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров с повесткой дня: ликвидация Общества; назначение ликвидатора. Требование от имени общества получено единоличным исполнительным органом Акинфиевым Ф.С.

Закон об акционерных обществах не содержат прямого указания о направлении акционером, инициировавшим созыв внеочередного собрания акционеров, соответствующего требования в Совет директоров Общества.

Более того, в соответствии с положениями п. 2.1 и п. 2.5. Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 02.02.2012 года N 12-6/пз-н предусмотрено направление требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа общества под роспись.

С учетом указанного, вручение требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров единоличному исполнительному органу общества под роспись свидетельствует о его направлении надлежащему лицу.

Согласно пункту 8 статьи 55 Закона об акционерных обществах в случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, орган общества или лица, требующие его созыва, вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров.

В силу пункта 9 статьи 55 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" в решении суда о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров указываются сроки и порядок его проведения. Исполнение решения суда возлагается на истца либо по его ходатайству на орган общества или иное лицо при условии их согласия. Таким органом не может быть совет директоров (наблюдательный совет) общества. При этом орган общества или лицо, которое в соответствии с решением суда проводит внеочередное общее собрание акционеров, обладает всеми предусмотренными настоящим Федеральным законом полномочиями, необходимыми для созыва и проведения этого собрания.

Поскольку в установленный законом срок решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров либо об отказе в его созыве принято не было, истец вправе требовать его проведения на основании решения суда о понуждении общества провести общее собрание акционеров.

Следовательно, при рассмотрении настоящего спора о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров судом первой инстанции правильно применены нормы материального права, регулирующие данные правоотношения и удовлетворены исковые требования.

В рассматриваемом случае, злоупотребление правом со стороны истца не имеется, поскольку подача акционером искового заявления с требованием о созыве внеочередного общего собрания акционеров направлена на защиту его прав и охраняемых законом интересов. Направление требования акционером о созыве внеочередного собрания единоличному исполнительному органу не выходит за рамки типичного поведения в корпоративных правоотношениях.

Признание обществом иска, заявленного акционером о понуждении Общества созвать внеочередного общее собрание акционеров, не нарушает права и интересы акционеров общества, поскольку основания для отказа в созыве внеочередного общего собрания акционеров по требованию акционера, являющегося владельцем не менее чем 10 процентов голосующих акций общества, предусмотренные абзацем 2 пункта 6 статьи 55 Закона об акционерных обществах, отсутствуют.

Другие акционеры не наделены правами, позволяющими им каким-либо образом воспрепятствовать проведению внеочередного собрания акционеров Общества, инициированного акционером, обладающим не менее чем 10 процентов голосующих акций общества.

Кроме того, выводы суда апелляционной инстанции о наличии в Обществе Совета директоров, избранного решением годового общего собрания акционеров от 10.03.2017, оформленным протоколом годового общего собрания акционеров N 1 от 10.03.2017, со ссылкой на вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 20 ноября 2018 года по делу А10-7285/2017 сделаны без учета того, что этим же решением установлены обстоятельства ничтожности решений, принятых на общем собрании акционеров от 10.03.2017, применительно к пункту 3 статьи 163 Гражданского кодекса Российской Федерации вследствие несоблюдения нотариального удостоверения.

Наличие родственных связей между истцом и лицом, исполняющим функции единоличного исполнительного органа Общества, само по себе не свидетельствует о совершении этими лицами действий в обход закона с противоправной целью.

Таким образом, в рассматриваемом случае суд апелляционной инстанции ошибочно руководствовался положениями статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 4 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принимаемые арбитражным судом судебные приказы, решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Под законностью судебного акта следует понимать принятие его при точном соблюдении норм процессуального и материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению.

Возможность рассмотрения апелляционным судом дела, по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, предусмотрена частью 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Исключительные основания для перехода апелляционного суда к рассмотрению дела по правилам первой инстанции закреплены частью 4 статьи 270 настоящего кодекса.

Определением от 14 мая 2019 года (с учетом определения об исправлении опечатки от 17 мая 2019 года) суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению спора по правилам, установленным для суда первой инстанции с привлечением к участию в споре акционеров общества.

Вместе с тем, изложенное судом апелляционной инстанции основание для привлечения указанных лиц не обоснованно нормами материального и процессуального права. Судом не мотивированно, как судебный акт о понуждении общества в проведении внеочередного общего собрания акционеров может повлиять на права и законные интересы акционеров общества, в решении суда первой инстанции не содержится каких-либо выводов в отношении указанных лиц, их прав и обязанностей. Судебным актом не возлагаются на них какие-либо обязанности, не установлены права, не создаются препятствия для реализации их субъективных прав или надлежащего исполнения обязанностей по отношению к одной из сторон спора.

В рассматриваемом случае, все другие акционеры реализуют свои права непосредственно при проведении внеочередного общего собрания акционеров посредством голосования по вопросам повестки дня.

По результатам рассмотрения кассационной жалобы открытого акционерного общества "Тарбагатайское транспортное предприятие" арбитражный суд Восточно-Сибирского округа приходит к выводу о том, что постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 05 августа 2019 года по делу А10-7720/2018 подлежит отмене на основании части 1 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 23 января 2019 года по тому же делу оставлению в силе (пункт 5 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса).

Руководствуясь статьями 274, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа,

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 05 августа 2019 года по делу А10-7720/2018 Арбитражного суда Республики Бурятия, отменить.

Решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 23 января 2019 года по делу N А10-7720/2018 оставить в силе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

О.А. Николина

Судьи

А.Л. Барская Т.И. Коренева