Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 7 сентября 2023 г. N Ф02-4566/23 по делу N А33-5645/2022

город Иркутск

07 сентября 2023 г.

Дело N А33-5645/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 31 августа 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 сентября 2023 года.

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Васиной Т.П.,

судей: Барской А.Л., Палащенко И.И.,

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу муниципального казённого учреждения "Служба единого заказчика-застройщика" на постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26 мая 2023 года по тому же делу,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Енисейгрупп" (далее - ООО "Енисейгрупп") обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском (уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) к муниципальному казённому учреждению "Служба единого заказчика-застройщика" (далее - МКУ "Служба единого заказчика-застройщика") о взыскании задолженности за выполненные работы в сумме 3 623 774 рублей 13 копеек, неустойку в сумме 264 220 рублей 93 копеек, расходы на оплату услуг представителя в сумме 109 000 рублей.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечено Краевого государственного казенного учреждения "Управление автомобильных дорог по Красноярскому краю".

постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 26 мая 2023 года, исковые требования удовлетворены частично: с МКУ "Служба единого заказчика-застройщика" в пользу ООО "Енисейгрупп" взыскано 3 623 774 рубля 13 копеек основного долга, 218 870 рублей 83 копейки неустойки, 61 274 рубля 60 копеек судебных расходов на оплату услуг представителя, в удовлетворении иска в оставшейся части отказано.

Не согласившись с принятыми судебными актами, ответчик обратился с кассационной жалобой в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа, в которой просит их отменить, принять по делу новый судебный акт.

Заявитель кассационной жалобы указывает, что на основании протоколов лабораторных испытаний асфальтобетона, выданных КГКУ "КрУДор" от 22.07.2021 N 349, от 23.07.2021 N 350, установлено несоответствие результатов испытаний СП 78.13330.2012 и ГОСТ 9128-2013. Однако суд не учел это обстоятельство. Факт некачественно выполненных работ также подтвержден протоколами испытаний от 05.10.2021 N 949, N 950, N 951, N 952, выданными КГКУ "КрУДор", согласно которым поверхность асфальтобетона на некоторых участках дороги не отвечает нормативным требованиям, а именно ГОСТ 9128-2013, СП 78.13330.2012. Также указано, что было нарушен порядок оказания услуг по оценке качества дорожно-строительных материалов.

Дело рассматривается в порядке, установленном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного заседания извещены по правилам статей 123, 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (определение выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем лица, участвующие в деле, извещены посредством размещения определения на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и информационной системе "Картотека арбитражных дел" - kad.arbitr.ru).

Исследовав материалы дела в пределах, установленных статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрев доводы кассационной жалобы, проверив правильность применения апелляционным судом норм материального и процессуального права, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа приходит к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела и установлено судами, между МКУ "Служба единого заказчика - застройщика" (заказчиком) и ООО "ЕнисейГрупп" (подрядчиком) на основании протокола подведения итогов электронного аукциона N 0819300038021000003-3 от 15.02.2021 заключен муниципальный контракт N 0819300038021000003 на выполнение работ от 26.02.2021, согласно пункту 1.1 которого заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства выполнить работы по ремонту автомобильных дорог общего пользования местного значения (ул. Мира) в строгом соответствии с техническим заданием, являющимся неотъемлемой частью настоящего контракта (приложение N1 к контракту), а заказчик обязуется принять и оплатить выполненные работы по условиям данного контракта.

Как следует из пункта 1.4 контракта место выполнения работ: на территории ЗАТО г. Зеленогорск Красноярского края, согласно Техническому заданию (приложение N 1 к контракту).

В соответствии с пунктом 2.1 контракта стоимость работ по контракту на основании протокола подведения итогов электронного аукциона N 0819300038021000003-3 от 15.02.2021 и локального сметного расчета (приложение N 2 к контракту) составляет 6 046 680 рублей 16 копеек.

Пунктом 2.5 контракта предусмотрено, что оплата производится в течение 15 рабочих дней с даты подписания акта о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справки по форме КС-3 о стоимости выполненных работ и затрат, путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика, на основании выставленного счета (счет-фактуры). Работы по контракту выполняются с 17.05.2021 до 16.07.2021.

Пунктом 4.1.14 предусмотрена обязанность подрядчика устранять выявленные недостатки за собственный счет и в сроки, установленные заказчиком, в случае выявления фактов некачественного выполнения работ, в том числе скрытых работ.

Согласно пункту 4.1.28 подрядчик обязан за свой счет устранить недостатки (дефекты), выявленные при сдаче-приемке работ и в пределах гарантийного срока в срок, указанный заказчиком в заявлении об обнаружении таких недостатков (дефектов), гарантийный срок на эти элементы объекта, продлевается на время устранения таких дефектов (недостатков).

В соответствии с пунктом 5.2 подрядчик сдает заказчику выполненные работы с одновременным приложением следующих документов: 3 экземпляра акта о приемке выполненных работ по форме КС-2; 3 экземпляра справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3; 3 экземпляра счет-фактура (счет). Заказчик в течение 5 рабочих дней рассматривает представленные подрядчиком документы на их соответствие фактически выполненным и принятым работам. При отсутствии замечаний к представленным документам заказчик, в течение срока указанного в настоящем абзаце, подписывает документы. Один экземпляр всех подписанных документов заказчик направляет подрядчику (пункт 5.3 контракта). Заказчик отказывает подрядчику в приемке работ, если их объем, стоимость или качество не подтверждается исполнительной документацией.

В случае установления заказчиком при приемке работ несоответствия качества выполненных подрядчиком работ требованиям контракта, акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 заказчиком не подписывается до момента устранения выявленных нарушений (пункт 5.6 контракта).

Согласно пункту 5.7 контракта, в случае отказа заказчика от принятия результатов выполненных работ в связи с необходимостью устранения недостатков и/или доработки результатов работ подрядчик обязуется в срок, установленный в акте выявленных дефектов, составленном сторонами, устранить указанные недостатки и произвести доработки за свой счет. Устранение подрядчиком в установленные сроки выявленных заказчиком недостатков не освобождает его от уплаты пеней, предусмотренных контрактом. Заказчик, принявший работы, не лишается права ссылаться на недостатки работ, которые могли быть установлены при приемке.

В соответствии с пунктом 6.2 в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательств, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательств. Такая пеня устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы. Штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

14.07.2021 письмом исх.N 114 истцом были направлены в адрес ответчика документы (акт о приемке выполненных работ N 1 от 16.07.2021, акт N 18 от 16.07.2021, счет на оплату N 16 от 16.07.2021, исполнительная документация, общий журнал работ). 16.07.2021 подписан акт приемки выполненных работ по ремонту автомобильных дорог общего пользования местного значения по ул. Мира с фактической стоимостью работ на сумму 6 046 680 рублей 16 копеек.

На основании протоколов лабораторных испытаний асфальтобетона, выданных КГКУ "КРУДОР", установлено несоответствие результатов испытаний СП 78.13330.2012 и ГОСТ 9128-2013.

18.08.2021 в адрес ответчика направлено письмо за исх. N б/н, в соответствии, с которым истец уведомил ответчика о готовности за свой счет выполнить работы по частичной замене асфальтобетонного покрытия на объекте. Объем, подлежащий частичному ремонту: г. Зеленогорск, ул. Мира, д.56а (право) - 150 м2; г. Зеленогорск, ул. Мира, д.77 (лево) - 150 м2.

Письмом за исх. N 10-01/1684 от 03.09.2021 ответчиком предложено провести испытания асфальтобетонных вырубок в ИЦ "КРУДОР". Отбор асфальтобетонных вырубок произвести собственными силами в четырех точках в присутствии представителей "КРУДОР" и ответчика. Замену асфальтобетонного покрытия выполнить на двух участках по 25-м в обе стороны от точки отбора вырубок на площади 400 м2, при этом необходимо сохранить горизонтальную разметку на автодороге.

Ответным письмом исх. N 154 от 03.09.2021 истец уведомил ответчика об устранении недостатков и сообщил о готовности провести испытания за свой счет.

Письмом от 14.09.2021 исх. N 168 истец обратился в КГКУ "КРУДОР" с просьбой заключить договор на оказание услуг по оценке качества дорожно-строительных материалов (испытание асфальтобетонного образца).

29.09.2021 истец направил в адрес ответчика пакет документов, в соответствии с требованиями контракта, а также с приложением акта о приемке выполненных работ от 29.09.2021 на сумму 6 046 680 рублей 16 копеек и протоколов испытаний N 855 от 27.09.2021 и N 886 от 27.09.2021, согласно которым установлено соответствие асфальтобетонного полотна нормативным требованиям.

05.10.2021 (исх. N 10-01/1988) ответчик вернул пакет документов, указав, что подписание документов будет произведено после получения положительного заключения протоколов испытаний образцов асфальтобетонной вырубки взятой лабораторией ИЦ "КРУДОР" 01.10.2021.

07.10.2021 (исх. N 10-01/2008) ответчик направил в адрес истца копии 5 протоколов испытаний образцов, взятых 01.10.2021 (протоколы от 05.10.2021 N 949, N 950, N 951, N 952, N 953), в соответствии с которыми асфальтобетонное покрытие частично не соответствует нормативным требованиям.

12.10.2021 (исх. N 188) истец обратился к ответчику с требованием вернуть подписанные документы о приемке, поскольку согласно пункту 4.1.26 контракта подрядчик обязан предъявлять и сдавать объемы выполненных работ с оформлением акта о приемке выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, счета-фактуры (счет), а также исполнительную документацию, подтверждающую выполненные работы.

13.10.2021 (исх. N 10-01/2042) ответчик направил отказ истцу в приемке работ в связи с тем, что при взятии проб из 5 вырубок - 4 не соответствуют требованиям. Заказчиком также указано, что работы не будут приняты до приведения асфальтобетонного покрытия в соответствие нормативным требованиям.

18.10.2021 (исх. N 194) истец повторно направляет требование об уплате по фактически выполненным работам без замечаний на сумму 2 581 745 рублей 36 копеек. Также истец указывает на то, что в соответствии с условиями контракта на выполненные работы распространяется гарантия.

18.10.2021 (исх. 02-06/2097) ответчик, рассмотрев обращение истца от 12.10.2021 N 188, отказал в приемке выполненных работ, указав, что не могут быть приняты до получения положительных заключений протоколов испытаний асфальтобетонных вырубок с участков, на которых не производилась замена дорожного покрытия.

25.10.2021 (исх. N 02-06/2157) ответчик отказывает в приемке фактически выполненных работ в связи с тем, что приемка выполненных работ в объеме, несоответствующему техническому заданию, не возможна, так как устройство асфальтобетонного покрытия является основным и неотъемлемым составляющим видом работ при проведении ремонта автомобильной дороги.

26.10.2021 (исх. N 202) истец уведомил ответчика о проведении повторной экспертизы и взятии проб в тех же локациях, что были взяты согласно протоколам от 05.10.2021 N 949, N 950, N 951, N 952. Предложил направить своего представителя для участия во взятии проб. В присутствии представителей ответчика и истца 27.10.2021 были взяты 4 пробы асфальтобетонного покрытия в тех же локациях, что и указаны в протоколах от 05.10.2021 N 949, N 950, N 951, N 952. Ответчик 28.10.2021 направил в адрес КГКУ "КРУДОР" письмо (10-01/2196), согласовав проведение взятия повторных вырубок и проведение лабораторных испытаний в КГКУ "КРУДОР" в количестве 4 шт.

Ответчиком в адрес КГКУ "КРУДОР" направлено письмо от 28.10.2021 N 10- 01/2196 с указанием на то, что заказчик не возражает против повторного оказания третьим лицом услуг по оценке качества дорожно-строительных материалов на спорном объекте, оплата будет произведена подрядной организацией.

29.10.2021 КГКУ "КРУДОР" направил в адрес ответчика трехсторонний контракт N 145 от 28.10.2021 на оказание услуг по оценке качества дорожно-строительных материалов и счет. Протоколами испытаний от 29.10.2021 N 1045, N 1046, N 1047, N 1048, составленными КГКУ "КРУДОР", подтверждено качество соответствия асфальтобетонного покрытия требованиям контракта (технического задания), а также нормативным требованиям.

01.11.2021 (исх. N 207) истец направил в адрес ответчика комплект документов для приемки и оплаты выполненных работ, в том числе акт о приемке выполненных работ от 29.10.2021 N 1 на сумму 6 046 680 рублей 16 копеек и протоколы испытаний N 1045, N 1046, N 1047, N 1048 от 29.10.2021.

15.11.2021 (исх. N 213) истец повторно направил комплект документов для приемки и оплаты выполненных работ в размере 6 046 680 рублей 16 копеек со всеми требованиями условиям контракта, в том числе протоколы испытаний от 29.10.2021 N 1045, N 1046, N 1047, N 1048.

18.11.2021 (исх. 02-06/2348) ответчик отказывает в приемке и оплате выполненных работ, в связи с нарушением требований к оказанию услуг по оценке качества дорожностроительных материалов, указанных в письме ответчика от 28.10.2021 (исх. N 10- 01/2196). Также ответчик ссылается на то, что не является заказчиком испытаний и договорных отношений с КГКУ "КРУДОР" не имеет.

26.11.2021 (исх. 217) истец направил в адрес ответчика комплект документов для приемки и оплаты выполненных работ. 26.11.2021 (исх. N 83/2-2912) КГКУ "КРУДОР" направил в адрес истца и ответчика письмо об отмене протоколов испытаний от 29.10.2021 N 1045, N 1046, N 1047, N 1048 в связи с уклонением ответчика от подписания трехстороннего контракта N 6 от 28.10.2021 на оказание услуг, по оценке качества дорожно-строительных материалов.

02.12.2021 (исх. 220) истцом в адрес КГКУ "КРУДОР" направлено возражение в связи с признанием протоколов испытаний N 1045, N 1046, N 1047, N 1048 недействительными из-за уклонения одной стороны от подписания трёхстороннего муниципального контракта.

В связи с тем, что подрядчик не получил для подписания со своей стороны, а заказчик не подписал трехсторонний муниципальный контракт N 145 от 28.10.2021, истец предложил КГКУ "КРУДОР" подписать двухсторонний контракт.

Письмом от 02.12.2021 N 02-06/2464 заказчик отказал в принятии выполненных работ в связи с отсутствием действующих результатов испытаний асфальтобетонных вырубок, подтверждающих качество выполненных работ по контракту, поскольку протоколы испытаний от 29.10.2021 КГКУ "КРУДОР" признаны недействительными. 09.12.2021 сторонами подписан акт о приемке работ в части не связанных с укладкой асфальтобетонного покрытия, а также акт от 09.12.2021 N на сумму 2 422 906 рублей 03 копеек.

09.12.2021 истец повторно направил в адрес ответчика требование об оплате фактически выполненных работ без замечаний на сумму 2 422 906 рублей 03 копеек. Ответчик произвел оплату указанной суммы.

24.01.2021 истец в адрес ответчика направил досудебную претензию с требованием об оплате фактически выполненных работ в размере 3 623 774 рублей 13 копеек, качество которых подтверждено лабораторными испытаниями.

Поскольку претензия оставлена ответчиком без ответа, ссылаясь на ненадлежащее исполнение последним обязательств по оплате выполненных работ, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя частично исковые требования, суды, приняв во внимание протоколы испытаний от 29.10.2021 N 1045, N 1046, N 1047, N 1048, в соответствии с которыми асфальтобетонное покрытие соответствует требованиям ГОСТ, исходили из доказанности факта надлежащего выполнения подрядчиком работ по ремонту автомобильных дорог общего пользования местного значения; пришли к выводу о наличии правовых оснований для взыскания основного долга и неустойки за просрочку оплаты выполненных по контракту работ за период с 02.12.2021 по 31.03.2022 и с 02.10.2022 по 16.01.2023 в размере 218 870 рублей 83 копейки.

Выводы судов соответствуют положениям статей 1, 8, 12, 309, 310, 329, 330, 702, 711, 720, 721, 723, 740, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Вопреки доводам жалобы суды не установили оснований для признания протоколов испытаний от 29.10.2021 N 1045, N 1046, N 1047, N 1048 ненадлежащим доказательством по делу, поскольку протоколы испытаний получены в соответствии с действующими нормативно-правовыми актами, а, следовательно, указанные протоколы обладают достоверностью. Доказательств, опровергающих выводы судов, не представлено.

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленными квалифицированными электронными подписями судей, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения в установленном порядке в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа.

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копия постановления на бумажном носителе может быть направлена им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручена им под расписку.

Руководствуясь статьями 274, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26 мая 2023 года по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Т.П. Васина

Судьи

А.Л. Барская И.И. Палащенко