Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 1 июня 2011 г. N Ф04-4634/10 по делу N А75-10399/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 26 мая 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 июня 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Антипиной О.И.

судей Поликарпова Е.В., Чапаевой Г.В.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Нефтеспецстрой" на решение от 14.10.2010 Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры (судья Шабанова Г.А.) и постановление от 03.02.2011 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи: Кливер Е.П., Киричек Ю.Н., Рыжиков О.Ю.) по делу N А75-10399/2009 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Нефтеспецстрой" (ИНН 8605015381, ОГРН 1028601355210) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югры об оспаривании ненормативного правового акта.

В заседании приняли участие представители:

от заявителя - Шишкина Н.К. по доверенности N 6 от 25.05.2011,

от заинтересованного лица - Мальков А.В. по доверенности от 06.04.2011.

Суд установил:

общество с ограниченной ответственностью "Нефтеспецстрой" (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югры (далее - Инспекция, налоговый орган) с заявлением о признании недействительным решения от 07.07.2009 N 15/09-22 о привлечении к налоговой ответственности в части начисления налога на добавленную стоимость (далее - НДС) за 2006 год в сумме 76 269,12 руб.; единого социального налога (далее - ЕСН) за 2006 год в сумме 920 459 руб., за 2007 год - 1 495 129 руб.; страховых взносов на обязательное пенсионное страхование (далее - страховые взносы на ОПС) за 2006 год в сумме 495 632 руб., за 2007 год - 805 070 руб., а также начисления соответствующих сумм пеней и санкций, отраженных в пунктах 1, 2 резолютивной части решения налогового органа.

Решением от 28.12.2009 Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры, оставленным без изменения постановлением от 21.04.2010 Восьмого арбитражного апелляционного суда, требования Общества удовлетворены частично.

Постановлением от 29.07.2010 Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа решение и постановление в части отказа в признании недействительным решения Инспекции о доначислении ЕСН в сумме 920 459 руб. за 2006 год, в сумме 1 495 129 руб. за 2007 год; страховых взносов на ОПС в сумме 495 632 руб. за 2006 год, 805 070 руб. за 2007 год, соответствующих сумм пеней и штрафа отменены. В указанной части дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры. В остальной части решение от 28.12.2009 и постановление от 21.04.2010 по данному делу оставлены без изменения.

При направлении дела на новое рассмотрение судом кассационной инстанции указано на необходимость проверить доводы налогоплательщика о том, что платежи (взносы) по договорам негосударственного пенсионного обеспечения осуществлены за счет чистой прибыли, оставшейся в распоряжении Общества, а также о необходимости применения регрессивной шкалы при исчислении ЕСН и страховых взносов на ОПС.

При повторном рассмотрении решением от 14.10.2010 Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры, оставленным без изменения постановлением от 03.02.2011 Восьмого арбитражного апелляционного суда, заявление Общества удовлетворено частично.

Оспариваемое решение налогового органа признано арбитражным судом недействительным в части доначисления ЕСН за 2006 и 2007 годы в сумме 595 567,27 руб.; страховых взносов на ОПС за 2006 и 2007 годы в сумме 288 662,44 руб., а также начисления соответствующих сумм пеней и санкций, отраженных в пунктах 1, 2 резолютивной части решения.

В удовлетворении остальной части заявленных требований, а именно: в части доначисления ЕСН и страховых взносов на ОПС за 2006 и 2007 годы в остальной сумме, а также начисления соответствующих сумм пеней и санкций Обществу арбитражным судом было отказано.

В кассационной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального и нарушение норм процессуального права, просит решение и постановление в части отказа о признании недействительным решения Инспекции, в части доначисления ЕСН и страховых взносов на ОПС и соответствующих штрафов и пеней отменить, дело направить на новое рассмотрение.

Общество ссылается на неправомерное доначисление сумм ЕСН и страховых взносов на ОПС суммы доходов на лиц, не являющихся работниками Общества в связи с их выходом на пенсию, а также указывает, что взносы, перечисленные в Негосударственный пенсионный фонд, в налоговом учете не отражались, данные выплаты к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль, в 2006-2007 годах не относятся и в силу пункта 7 статьи 270, пункта 3 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) не подлежат обложению ЕСН.

Общество полагает, что поскольку из постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2009 N 11341/08 не усматривается, когда производилось перечисление пенсионных взносов в Негосударственный пенсионный фонд, до увольнения работников или после, следовательно, суммы пенсионных взносов, перечисленных работодателем в негосударственный пенсионный фонд после увольнения работника, не облагается ЕСН.

Указывает, что доказательства, на которых основана позиция налогового органа, представлены в виде светокопий, поэтому не являются допустимыми.

В отзыве на кассационную жалобу Инспекция по доводам Общества возражает, просит решение оставить без изменения.

В судебном заседании представители сторон поддержали свои доводы, изложенные, соответственно, в кассационной жалобе и отзыве.

Суд кассационной инстанции в соответствии со статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав представителей сторон, проанализировав доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, считает, что кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Из материалов дела следует, что Инспекцией проведена выездная налоговая проверка Общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания и перечисления) налогов и сборов за период с 01.01.2006 по 31.12.2007, налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2006 по 28.02.2009, о чем составлен акт N 11 от 01.06.2009.

По результатам выездной налоговой проверки, с учетом возражений Общества от 22.06.2009, руководителем налогового органа 07.07.2009 принято решение N 15/09-22 о привлечении его к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Указанным решением (применительно к рассматриваемой части) ООО "Нефтеспецстрой" доначислены ЕСН в сумме 2 415 588 руб., страховые взносы на ОПС в сумме 1 300 702 руб.; 328 683 руб. 18 коп. - пени по ЕСН, наложен штраф за неуплату ЕСН в размере 169 175 руб. 63 коп.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Управлением Федеральной налоговой службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре принято решение от 18.08.2009 N 15/592 об отказе в удовлетворении апелляционной жалобы и утверждении решения от 07.07.2009 N 15/09-22.

Из оспариваемого решения следует, что при проверке правильности формирования налоговой базы и исчисления ЕСН и страховых взносов на ОПС налоговым органом было установлено, что Обществом в налоговую базу не включены суммы пенсионных взносов, перечисленные за работников в Негосударственный пенсионный фонд "Мега" (далее - НПФ "Мега"), что привело к неполной уплате ЕСН в общей сумме 2 416 144,76 руб. и страховых взносов на ОПС в сумме 1 300 702 руб.

Полагая, что решение налогового органа является незаконным, нарушающим его права и законные интересы, Общество обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры с настоящим заявлением.

Частично удовлетворяя заявленные Обществом требования, суды исходили из неприменения Инспекцией в ходе проведения выездной налоговой проверки регрессивной шкалы при исчислении ЕСН и страховых взносов на ОПС. В части отказа в удовлетворении требований суды указали, что в силу норм действующего законодательства, суммы платежей (взносов) работодателей по договорам негосударственного пенсионного обеспечения, заключенным в пользу работников с негосударственными пенсионными фондами, после зачисления их по распоряжению вкладчика на именные пенсионные счета лицам, в пользу которых распределены пенсионные накопления, должны включаться в налоговую базу по ЕСН. При этом, независимо от включения либо невключения Обществом указанных выплат в состав расходов при исчислении налога на прибыль, данные суммы подлежат включению в налоговую базу по ЕСН.

В соответствии с пунктом 1 статьи 236 НК РФ объектом налогообложения ЕСН для организаций, производящих выплаты физическим лицам, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

Согласно правовой позиции, отраженной в пункте 3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2006 N 106, при рассмотрении дел, касающихся правильности определения налоговой базы по ЕСН, необходимо иметь ввиду, что пункт 3 статьи 236 НК РФ не предоставляет налогоплательщику права выбора, по какому налогу (ЕСН или налогу на прибыль) уменьшать налоговую базу на сумму соответствующих выплат.

При этом выплаты, которые не могут быть отнесены к расходам на оплату труда и не уменьшают налог на прибыль организаций в силу положений главы 25 "Налог на прибыль", не подлежат обложению ЕСН.

Подпунктом 16 пункта 1 статьи 255 НК РФ (в редакции, действовавшей в проверяемый период) предусмотрено, что в расходы налогоплательщика на оплату труда включаются суммы платежей (взносов) работодателей по договорам обязательного страхования, а также суммы платежей (взносов) работодателей по договорам добровольного страхования (договорам негосударственного пенсионного обеспечения), заключенным в пользу работников со страховыми организациями (негосударственными пенсионными фондами), имеющими лицензии, выданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, на ведение соответствующих видов деятельности в Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 237 НК РФ налоговая база налогоплательщиков - организаций, производящих выплаты физическим лицам, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 Кодекса, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц. При определении налоговой базы учитываются любые выплаты и вознаграждения (за исключением сумм, указанных в статье 238 Кодекса), вне зависимости от формы, в которой осуществляются данные выплаты, в частности полная или частичная оплата товаров (работ, услуг, имущественных или иных прав), предназначенных для физического лица - работника, в том числе коммунальных услуг, питания, отдыха, обучения в его интересах, оплата страховых взносов по договорам добровольного страхования (за исключением сумм страховых взносов, названных в подпункте 7 пункта 1 статьи 238 Кодекса).

Анализ приведенных правовых норм в совокупности с правовыми нормами, содержащимися в подпункте 7 пункта 1 статьи 238 НК РФ, позволяет сделать вывод о том, что суммы платежей (взносов) работодателей по договорам негосударственного пенсионного обеспечения, заключенным в пользу работников с негосударственными пенсионными фондами, после зачисления их по распоряжению вкладчика на именные пенсионные счета лицам, в пользу которых распределены пенсионные накопления, должны включаться в налоговую базу по ЕСН.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.11.2007 N 6074/07 и от 27.01.2009 N 11341/08.

В силу части 2 статьи 10 Федерального закона "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" объектом обложения страховыми взносами и базой для начисления страховых взносов являются объект налогообложения и налоговая база по ЕСН, установленные главой 24 "Единый социальный налог" Налогового кодекса Российской Федерации.

Судом установлено и из материалов дела следует, что между Обществом (вкладчик) и НПФ "Мега" (фонд) заключен договор от 01.04.2005 N 0126-АП о негосударственном пенсионном обеспечении, по условиям которого вкладчик обязался регулярно вносить пенсионные взносы, которые отражаются на солидарном пенсионном счете вкладчика, фонд, в свою очередь, обязался при наступлении пенсионных оснований у работника Общества перераспределять пенсионные накопления с солидарного пенсионного счета на именной пенсионный счет работника Общества (участника) по письменному распоряжению вкладчика.

Согласно договору негосударственное пенсионное обеспечение участников осуществляется по пенсионной схеме N 4, указанной в Правилах фонда, в соответствии с которой средства, полученные фондом в качестве пенсионных взносов от Общества, учитываются на солидарном пенсионном счете вкладчика. Участник приобретает право на получение негосударственной пенсии с момента наступления пенсионных оснований.

В Положении о негосударственном пенсионном обеспечении работников Общества указано, что право на негосударственное пенсионное обеспечение за счет Общества приобретают все работники Общества при возникновении у них пенсионных оснований, определенных настоящим Положением.

Данное положение предусматривает учет пенсионных взносов на именных счетах участников НПФ "Мега" (работников) при достижении участником пенсионных оснований, предусмотренных законодательством Российской Федерации, дающих право на установление пенсии по государственному пенсионному обеспечению и (или) трудовой пенсии, и в течение периода действия пенсионных оснований. Положение о негосударственном пенсионном обеспечении работников Общества предусматривает продолжительность пенсионных выплат не менее пяти лет. НПФ "Мега" осуществляет деятельность на основании соответствующей лицензии.

Суды первой и апелляционной инстанций, оценив имеющиеся в деле доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, сделали правильный вывод о том, что предложенная схема соответствует изложенным выше требованиям подпункта 16 пункта 1 статьи 255 НК РФ.

Следовательно, перечисленные Обществом суммы страховых пенсионных взносов в пользу своих работников на их именные счета в Негосударственном пенсионном фонде образуют объект обложения ЕСН.

При таких обстоятельствах доводы жалобы о том, что спорные выплаты правомерно на основании пункта 7 статьи 270 НК РФ не относились к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль нельзя признать состоятельными, так как они опровергаются материалами дела и не отвечают требованиям действующего законодательства.

Суды, исследовав и оценив при повторном рассмотрении представленные в дело доказательства в соответствии с требованиями статей 71, 162 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, установили, что из регистров налогового учета за 2006 и 2007 годы; выписок из пояснительных записок к годовым отчетам за 2005-2007 годы; налоговых деклараций по налогу на прибыль организаций за 2006 и 2007 года; а также решений единственного участника ООО "Нефтеспецстрой" от 26.04.2005, от 25.04.2006, от 25.04.2007, от 30.04.2008 об утверждении годовых отчетов и годовой бухгалтерской отчетности, согласно пунктам 2 которых нераспределенная прибыль Общества по итогам соответствующего года направлялась на пополнение собственного капитала.

Следовательно, указанные документы не свидетельствуют о том, что суммы страховых взносов в негосударственный пенсионный фонд были выплачены за счет чистой прибыли.

Доводам о непринятии о том, что выплаты не подлежат включению в налогооблагаемую базу в связи с тем, что взносы производились в пользу физических лиц после утраты ими статуса работников, судами дана соответствующая оценка. Страховые взносы перечислялись Обществом в негосударственный пенсионный фонд в связи с выполнением работниками своих трудовых обязанностей, о чем свидетельствуют и распорядительные письма, из которых следует, что суммы перечислений определялись исходя из трудового стажа и трудовых заслуг работника перед работодателем.

Из материалов дела следует, что Инспекцией в ходе выездной налоговой проверки установлено, что в течение 2006-2007 годов Общество направило в НПФ "Мега" 5 распорядительных писем с приложением актуарных расчетов стоимости негосударственного пенсионного обеспечения работников Общества о переводе пенсионных резервов с солидарного пенсионного счета вкладчика на индивидуальный (именной) пенсионный счет участника на общую сумму 8 290 726 руб.; данные средства были зачислены на индивидуальные пенсионные счета участников, однако в налоговую базу при исчислении ЕСН и страховых взносов на ОПС данные суммы не включило, чем нарушило указанные выше требования НК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 237 НК РФ налоговая база налогоплательщиков, указанных в абзацах втором и третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 НК РФ, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц.

При этом в силу статьи 242 НК РФ день начисления выплат и иных вознаграждений в пользу работника (физического лица, в пользу которого осуществляются выплаты) - для выплат и иных вознаграждений, начисленных налогоплательщиками, указанными в подпункте 1 пункта 1 статьи 235 НК РФ.

Суды установили, что начисление ЕСН и страховых взносов на ОПС произведено налоговым органом после состоявшейся индивидуализации платежей, произведенной негосударственным пенсионным фондом по распоряжению вкладчика (Общества), то есть после открытия именных пенсионных счетов лицам, в пользу которых распределены пенсионные накопления, и доказательства обратного заявителем не представлены.

Обоснован вывод судов о том, что не могут быть приняты во внимание при рассмотрении настоящего спора доводы Общества о том, что взносы, которые перечисляло Общество в НПФ "Мега", находятся на солидарном счете, а также о том, что суммы пенсионных взносов, перечисленных работодателем в негосударственный пенсионный фонд после увольнения работника, не облагаются ЕСН, так как из постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2009 N 11341/08 не усматривается, в какое время производилось перечисление пенсионных взносов в негосударственный пенсионный фонд: до увольнения работников или после, поскольку они опровергаются материалами дела (актуарный расчет стоимости негосударственного пенсионного обеспечения работников Общества по договору N 0125-АП от 01.04.2005). Данный довод в суде первой инстанции не был заявлен.

Довод Общества о том, что Инспекцией неверно произведен расчет ЕСН и страховых взносов на ОПС, подлежащих уплате Обществом, с применением регрессивной шкалы, несостоятелен, так как из материалов дела следует и судами установлено, что расчет произведен с учетом положений статьи 242 НК РФ.

Ссылка Общества на постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.11.2009 по делу N А45-9268/2007 неправильна, поскольку данный судебный акт принят по иным обстоятельствам.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить судебные акты в обжалуемой части, Обществом не приведено.

Арбитражные суды правильно применили нормы материального права. Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием отмены принятых судебных актов в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

По изложенным мотивам отсутствуют основания для удовлетворения кассационной жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановил:

решение от 14.10.2010 Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры и постановление от 03.02.2011 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А75-10399/2009 оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Нефтеспецстрой" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

О.И. Антипина

Судьи

Е.В. Поликарпов Г.В. Чапаева