Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 5 октября 2011 г. N Ф04-4367/11 по делу N А46-6017/2010

город Тюмень

Дело N А46-6017/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 5 октября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объёме 5 октября 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Лаптева Н.В.

судей Мелихова Н.В.

Рябининой Т.А.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу истца - открытого акционерного общества "Омская энергосбытовая компания" на постановление от 13.05.2011 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Шарова Н.А., Глухих А.Н., Зиновьева Т.А.) по делу N А46-6017/2010 Арбитражного суда Омской области по иску открытого акционерного общества "Омская энергосбытовая компания" (город Омск, ИНН 5503091518, ОГРН 1055504094766) к муниципальному унитарному производственно-эксплуатационному предприятию "Омскэлектро" (город Омск, ИНН 5508000049, ОГРН 1025501252270) о взыскании задолженности.

Другое участвующее в деле лицо - открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири".

В заседании приняли участие:

Харитонова А.Г. - представитель открытого акционерного общества "Омскэнергосбыт" по доверенности от 14.07.2011 N 28-08/265;

Хиневич С.А. - представитель муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия "Омскэлектро" по доверенности от 19.04.2011 N 330-юр.

Суд установил:

открытое акционерное общество "Омская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Омская энергосбытовая компания") обратилось в арбитражный суд с иском (с учётом принятых судом изменений и отказа от части требований) к муниципальному унитарному производственно-эксплуатационному предприятию "Омскэлектро" (далее - МУПЭП "Омскэлектро") о взыскании 25 526 443 рублей 60 копеек задолженности по оплате фактических потерь электрической энергии в сетях ответчика в октябре, ноябре 2009 года, а также 2 559 778 рублей 29 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, исчисленных за период с 28.11.2009 по 19.10.2010.

Определением Арбитражного суда Омской области от 20.09.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее - ОАО "МРСК Сибири").

Решением Арбитражного суда Омской области от 10.12.2010 исковые требования удовлетворены частично: с МУПЭП "Омскэлектро" в пользу ОАО "Омская энергосбытовая компания" взыскано 25 526 443 рубля 60 копеек задолженности, 2 388 771 рублей 66 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 162 436 рублей 03 копейки судебных расходов. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Производство в части требований о взыскании 2 451 362 рублей 53 копеек задолженности прекращено. Из федерального бюджета ОАО "Омская энергосбытовая компания" возвращено 36 568 рублей 90 копеек.

Руководствуясь статьями 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Федеральный закон от 26.03.2003 N 35-ФЗ), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждёнными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утверждёнными постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утверждёнными постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее - Правила N 307), арбитражный суд указал, что поскольку МУПЭП "Омскэлектро" не представило в необходимом объёме первичные учётные документы, опровергающие правомерность определения ОАО "Омская энергосбытовая компания" размера потерь на основании имеющихся у него документов, равно как и не оспорило основания применения расчётных способов учёта количества потреблённой электрической энергии, то расчёт истца объёма потерь электрической энергии в сетях ответчика (в октябре 2009 года - в количестве 44 920 000 кВт/ч, в ноябре 2009 года - в количестве 56 183 332 кВт/ч) обоснован.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2011 решение арбитражного суда в обжалуемой части изменено. Резолютивная часть изложена следующей редакции:

"Производство по делу N А46-6017/2010 в части требований о взыскании с МУПЭП "Омскэлектро" в пользу ОАО "Омская энергосбытовая компания" 2 451 362 рублей 53 копеек задолженности прекратить.

Взыскать с МУПЭП "Омскэлектро" в пользу ОАО "Омская энергосбытовая компания" задолженность в сумме 7 858 780 рублей 16 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 1 231 422 рублей 20 копеек, а также расходы по уплате государственной пошлине по иску и апелляционной жалобе в сумме 51 542 рублей 34 копеек.

В удовлетворении иска в оставшейся части отказать.

Возвратить ОАО "Омская энергосбытовая компания" из федерального бюджета 36 568 рублей 90 копеек государственной пошлины".

Изменяя решение арбитражного суда, апелляционный суд исходил из признания МУПЭП "Омскэлектро" части исковых требований, а также необоснованности расчёта фактических потерь, представленного ОАО "Омская энергосбытовая компания", в виду отсутствия в деле первичных учётных документов объёма полезного отпуска электрической энергии конечным потребителям, наличия в нём противоречий, нарушений пунктов 145 - 147 Правил N 530.

При этом апелляционный суд ограничился частичной проверкой расчёта фактических потерь ввиду большого объема документов.

Не согласившись с выводами апелляционного суда, ОАО "Омская энергосбытовая компания" обратилась с кассационной жалобой, в которой просит постановление отменить и оставить в силе решение арбитражного суда первой инстанции.

Податель жалобы полагает, что апелляционный суд неправильно применил пункт 50 Правил N 861, применил абзац 2 пункта 121 Правил N 530, не подлежащий применению, неправомерно возложил на истца бремя доказывания объёма полезного отпуска, величины фактических потерь электрической энергии в электрических сетях ответчика первичными документами.

По мнению ОАО "Омская энергосбытовая компания", на сетевой организации лежит обязанность определить объём потерь электрической энергии в принадлежащих ей сетях за расчётный период, а также сформировать этот объём на основании первичных документов (данных коммерческого учёта, подтверждённых потребителями, производителями и смежными сетевыми организациями) и в случае покупки этих потерь у гарантирующего поставщика предоставить последнему данные о величине потерь. Определение объёма электрической энергии бытовым потребителям (физическим лицам) на основании платёжных документов на оплату электроэнергии (квитанций), актов сверки и по нормативам потребления является неправомерным, не соответствующим нормам материального права и договорным отношениям сторон.

В отзыве МУПЭП "Омскэлектро" возражает против доводов кассационной жалобы, просит оставить без изменения постановление апелляционного суда.

В судебном заседании представители участвующих в деле лиц поддержали свои доводы и возражения.

Проверив в соответствии с положениями статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального права и соблюдение процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, суд кассационной инстанции считает кассационную жалобу подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Омская энергосбытовая компания" (ГП) и МУПЭП "Омскэлектро" (ТСО) заключён договор от 01.04.2008 N 05.220.416.08 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии по принадлежащим ему энергетическим сетям от границы раздела сетей ОАО АК "Омскэнерго", других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП; ТСО обязуется приобретать у ГП электрическую энергию для целей компенсации потерь электроэнергии в сетях ТСО, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии, в порядке, установленном настоящим договором (далее - Договор).

Договор действует в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 (регистрационный номер ОАО "Омская энергосбытовая компания" N 05.220.416.08. дс 6 от 24.03.2009) и согласованных разногласий к нему.

В соответствии с пунктом 3.1.3 Договора ТСО приняла на себя обязательство покупать у ГП электроэнергию в объемах её потерь в сетях ТСО, порядок определения которых установлен настоящим договором и законодательством.

ГП, в свою очередь, принял на себя обязательство ежемесячно по первому требованию предоставлять беспрепятственный доступ представителей ТСО по их служебным удостоверениям к средствам коммерческого учёта, приборам контроля мощности и качества электрической энергии потребителей ГП для снятия показаний приборов учёта, контроля соблюдения договорных условий и режимов энергопотребления (подпункт "е" пункта 3.2.10 Договора).

В соответствии с пунктом 4.5 Договора при выявлении фактов безучётного потребления или фактов хищения энергии потребителем гарантирующего поставщика, а также при нарушении схем и средств учёта по вине потребителя гарантирующего поставщика (нарушение пломб, превышение межповерочного интервала средств учета, механические повреждения, изменение схем подключения) на основании актов и иных документов, позволяющих предъявить соответствующий объём потребления электроэнергии потребителю гарантирующего поставщика, производится перерасчёт услуги по передаче электрической энергии, исходя из объёмов безучетного потребления, согласованных территориальной сетевой организацией с потребителем гарантирующего поставщика, а в отсутствие такого согласования - в соответствии с нормами действующего законодательства и условиями заключённого с потребителем гарантирующего поставщика договора энергоснабжения, в пределах сроков исковой давности.

Расчётным периодом в соответствии с договором является один календарный месяц (пункт 5.1 Договора).

Согласно пункту 5.4. Договора для целей, в том числе, оплаты потерь электроэнергии в сетях ТСО в срок не позднее 7-го числа, следующего за расчётным, ТСО представляет ГП: ведомость поступления электроэнергии за расчётный период в сеть ТСО, с приложением документов о поступлении электроэнергии в сеть ТСО, подписанных между ТСО и смежными сетевыми организациями и иными владельцами электросетевого хозяйства, из сетей которых поступает энергия в сети ТСО; ведомость об объёмах электроэнергии, переданной потребителям ГП по настоящему договору с разбивкой по группам потребителей; составленный на основании вышеуказанных ведомостей акт приёма-передачи электроэнергии, приобретаемой для целей компенсации потерь.

Сведения, содержащиеся в представляемых ведомостях и актах, должны быть сформированы на основании данных, полученных из первичных документов, фиксирующих потребление электроэнергии: отчётов потребителей, актов снятия показаний приборов учёта и иных первичных документов.

Порядок формирования и обмена сторонами первичной документацией и определение объёмов переданной потребителям ГП электроэнергии подлежал согласованию сторонами в приложении N 6 к договору, которое не согласовано.

Согласно пункту 4.3 Договора объёмы отпуска электроэнергии потребителям ГП определяются по показаниям приборов учёта и исходя из данных о проценте потерь на участках сетей от границ балансовой принадлежности до приборов учёта и иных данных, согласованных сторонами в приложении N 2 к Договору, и в соответствии с действующим законодательством.

В приложении N 5 к Договору стороны закрепили порядок определения величины фактических потерь в сетях ТСО, аналогичный предусмотренному пунктом 50 Правил N 861.

При этом стороны оговорили, что количество электрической энергии, принятое в сеть, определяется на основании данных приборов учёта (приложение N 1), а количество электрической энергии, отпущенное из сети ТСО, определяется на основании данных приборов учёта (приложение N 2) и включает в себя количество электроэнергии, потреблённое потребителями, присоединёнными к сетям ТСО, в том числе количество электрической энергии, рассчитанное по актам о безучётном потреблении.

Приложение N 1 было согласовано сторонами с разногласиями по нескольким точкам, а приложение N 2 было согласовано сторонами частично (за исключением бытовых потребителей).

На основании пункта 5.4 Договора и абзаца 1 пункта 121 Правил N 530, ТСО предоставляла ГП баланс пропуска электроэнергии по своим сетям, в котором указывала объём электрической энергии, принятой в свою сеть, полезный отпуск с разбивкой по группам потребителей и потери (нормативные и фактические).

Не согласившись с объёмом принятой потребителями электрической энергии, содержащимися в балансах пропуска электроэнергии, истец направил ответчику протоколы разногласий.

Произведя расчёт объёма фактических потерь, возникших в сетях ответчика, определённых истцом на основании имеющихся у него сведений, в том числе предоставленных ответчиком об объёме потреблённой электрической энергии конечными потребителями, истец выставил ответчику на оплату спорные счета-фактуры.

Отказ МУПЭП "Омскэлектро" от оплаты счетов-фактур явился основанием для обращения ОАО "Омская энергосбытовая компания" в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

Следовательно, между сторонами существует спор относительно правильности определения величины полезного отпуска электроэнергии, то есть объёма электроэнергии, фактически доставленного потребителям (физическими и юридическими лицами), который необходим для определения величины потерь электроэнергии в электрических сетях ответчика.

При этом судами не учтено, что порядок определения полезного отпуска электроэнергии бытовым потребителям предусматривает занесение ими в расчётные книжки (квитанции) показаний индивидуальных приборов учёта электроэнергии. На основании этих показаний и определяется объём полезного отпуска электроэнергии населению, то есть объём потреблённой энергии подтверждается гражданами-потребителями по показаниям приборов учёта, что соответствует пункту 121 Правил N 530.

Кроме того, для потребителей-граждан в отсутствие у них приборов учёта не может быть принят во внимание довод ответчика, с которым ошибочно согласился суд апелляционной инстанции, о необходимости применения порядка расчёта объёмов потребления электрической энергии, установленного в пунктах 145 - 147 Правил N 530.

Пункт 145 Правил N 530 исключает граждан-потребителей из числа лиц, учёт потребления электрической энергии которым осуществляется расчётным способом, а пункт 147 предусматривает для определения объёма электрической энергии потреблённой гражданами в отсутствие приборов учёта применение нормативов, установленных в соответствии с жилищным законодательством.

Согласно подпункту "б" пункта 19 Правил N 307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учёта размер платы за электроснабжение определяется исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных ресурсов (подпункт 3 пункта 1 приложения N 2 к Правилам).

В соответствии с пунктами 1 и 4 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Каждое доказательство подлежит оценке наряду с другими доказательствами. Это означает, что каждое доказательство подлежит обязательной оценке во взаимосвязи с другими доказательствами по делу.

Это правило обеспечивает достоверность и достаточность доказательств, положенных в основу судебного акта.

Согласно части 1 статье 67 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу.

Судами приобщены в материалы дела первичные бухгалтерские документы, следовательно, суды посчитали их имеющими отношение к рассматриваемому делу, что обязывает дать всем доказательствам надлежащую оценку (статья 67, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Между тем, суды не исследовали весь объём приобщенных к материалам дела первичных документов, не дали им надлежащей правовой оценки, не учли, что содержащиеся в них данные должны были быть сопоставлены и установлены конкретные разногласия в подходе определения сторонами объёма полезного отпуска в отношении физических лиц.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 65 "О подготовке дела к судебному разбирательству", в процессе подготовки дела к судебному разбирательств у судья определяет предмет доказывания, достаточность представленных доказательств и рассматривает ходатайства об истребовании доказательств от третьих лиц. Если судья установит, что представленных доказательств недостаточно для подтверждения требований истца или возражений ответчика либо они не содержат иных необходимых данных, восполнить которые стороны не могут, он вправе предложить сторонам представить дополнительные доказательства.

Если для решения этого вопроса требуются специальные познания в области финансов, энергоснабжении либо в других областях, суд вправе, получив согласие лиц, участвующих в деле, или по их ходатайству назначить соответствующую экспертизу на основании статьи 85 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного суд кассационной инстанции считает, что в ходе рассмотрения настоящего спора суды не исследовали фактические правоотношения сторон и обоснованность заявленных требований, не установили количество электроэнергии, объём которой должен быть применён в расчётах сторон для определения объёма потерь электрической энергии в спорный период, в связи с чем, обжалуемые решение и постановление апелляционной инстанции подлежат отмене, дело - направлению на новое рассмотрение в первую инстанцию.

При новом рассмотрении суду необходимо устранить допущенные нарушения; определить объём полезного отпуска электроэнергии бытовым потребителям, являющийся предметом разногласий между сторонами; выяснить на основании каких документов ответчик произвёл исчисление объёма полезного отпуска электроэнергии бытовым потребителям в спорный период; предложить сторонам представить первичные документы учёта потреблённой электроэнергии; дать надлежащую оценку всем представленным доказательствам с точки зрения их допустимости, достоверности и достаточности для установления существенных для дела обстоятельств; предложить сторонам составить совместный акт сверки; обсудить вопрос о необходимости проведения экспертизы (статья 85 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации); сопоставить расчёт истца и ответчика на предмет их соответствия требованиям Правил N 530 и условиям договора и с учётом изложенного разрешить спор.

Руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 287, частью 1 статьи 288, статьёй 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановил:

решение Арбитражного суда Омской области от 10.12.2010 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2011 по делу N А46-6017/2010 отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Омской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Н.В. Лаптев

Судьи

Н.В. Мелихов Т.А. Рябинина