Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 31 января 2012 г. N Ф04-7276/11 по делу N А27-6262/2011

г. Тюмень

31 января 2012 г.

Дело N А27-6262/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 января 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Роженас О.Г.

судей Кокшарова А.А.

Чапаевой Г.В.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Шахта Чертинская-Коксовая" на решение от 13.07.2011 Арбитражного суда Кемеровской области (судья Кзнецов П.Л.) и постановление от 11.10.2011 Седьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Жданова Л.И., Кулеш Т.А., Скачкова О.А.) по делу N А27-6262/2011 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Шахта Чертинская-Коксовая" (652607, Кемеровская область, г. Белово, ул. Промышленная, д. 1, ИНН 4202023576, ОГРН 1034202006354) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 2 по Кемеровской области (654041, г. Новокузнецк, ул. Кутузова, д. 35, ИНН 4216003097, ОГРН 1044217029834) о признании недействительным решения.

В заседании приняли участие представители:

от общества с ограниченной ответственностью "Шахта Чертинская-Коксовая" - Юрков В.Ю. по доверенности от 29.12.2011, Котова Е.А. по доверенности от 29.12.2011;

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 2 по Кемеровской области - Будехина А.С. по доверенности от 12.01.2012, Марухно Н.А. по доверенности от 20.01.2012, Пальянова С.С. по доверенности от 20.01.2012.

Суд установил:

общество с ограниченной ответственностью "Шахта Чертинская - Коксовая" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 2 по Кемеровской области (далее - инспекция) о признании недействительным решения от 21.12.2010 года N 19 "о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части доначисления налога на прибыль в сумме 32 745 руб., налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в сумме 20 528 103 руб., штрафа в сумме 1 244 623,65 руб. за неуплату налога на прибыль и в размере 226 424 руб. за неуплату НДС.

Решением от 13.07.2011 Арбитражного суда Кемеровской области в удовлетворении заявленных требований обществу отказано. Постановлением от 11.10.2011 Седьмого арбитражного апелляционного суда решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

В кассационной жалобе общество просит судебные акты отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований. Общество полагает, что арбитражными судами нарушены нормы материального права. Выводы арбитражных судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Подробно доводы изложены в кассационной жалобе.

В отзыве на кассационную жалобу инспекция просит оставить судебные акты без изменения.

В судебном заседании представители сторон поддержали свои доводы, изложенные в кассационной жалобе и отзыве на нее.

Определением суда кассационной инстанции от 19.01.2012 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации был объявлен перерыв в судебном заседании до 26.01.2012 до 09 ч. 10 мин.

Суд кассационной инстанции, в соответствии с требованиями статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проверив доводы кассационной жалобы, правильность применения арбитражными судами норм материального и процессуального права, считает, что оснований для отмены судебных актов не имеется.

Из материалов дела следует, что инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов. По результатам проверки инспекцией принято решение от 21.12.2010 N 19 "о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения". Указанным решение обществу предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль, НДС, единому социальному налогу, налогу на имущество организаций в обще сумме 11 034 762,13 руб., а также соответствующие указанным налогам пени в общей сумме 5 979 668,44 руб.; общество привлечено к ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в общей сумме 2 043 569 руб.; уменьшен, предъявленный к возмещению из бюджета НДС за 1 квартал 2008 года на сумму 21 142 312 руб. Решением от 17.02.2011 N 86 Управления Федеральной налоговой службы по Кемеровской области решение инспекции оставлено без изменения.

1. Решение инспекции в части доначисления налога на прибыль мотивировано тем, что обществом занижена налоговая база за 2008 год в результате неправомерного включения в расходы затрат по оплате процентов по векселям.

Согласно пункту 1 статьи 265 НК РФ в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и (или) реализацией. К таким расходам относятся, в частности расходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида, в том числе процентов, начисленных по ценным бумагам и иным обязательствам, выпущенным (эмитированным) налогоплательщиком с учетом особенностей, предусмотренных статьей 269 НК РФ (для банков особенности определения расходов в виде процентов определяются в соответствии со статьями 269 и 291 НК РФ), а также процентов, уплачиваемых в связи с реструктуризацией задолженности по налогам и сборам в соответствии с порядком, установленным Правительством Российской Федерации.

Расходом признается только сумма процентов, начисленных за фактическое время пользования заемными средствами (фактическое время нахождения указанных ценных бумаг у третьих лиц) и первоначальной доходности, установленной эмитентом (заимодавцем) в условиях эмиссии (выпуска, договора), но не выше фактической.

В соответствии с пунктом 1 статьи 272 НК РФ расходы, принимаемые для целей налогообложения с учетом положений главы 25 НК РФ, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений статей 318 - 320 НК РФ.

Для налогоплательщиков, применяющих метод начисления, установлены специальные правила учета процентов по долговым обязательствам, которые закреплены в пункте 8 статьи 272 НК РФ.

По договорам займа и иным аналогичным договорам (иным долговым обязательствам, включая ценные бумаги), срок действия которых приходится более чем на один отчетный период, в целях главы 25 НК РФ расход признается осуществленным и включается в состав соответствующих расходов на конец соответствующего отчетного периода (пункт 8 статьи 272 НК РФ в редакции Федерального закона от 29.05.2002 N 57-ФЗ).

Согласно пункту 5 Положения о переводном и простом векселе, введенном в действие постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341, проценты начисляются со дня составления переводного векселя, если не указана другая дата.

Исходя из обстоятельств данного дела и представленных суду доказательств, арбитражными судами установлено, что проценты по вышеуказанным векселям должны начисляться в период со дня составления векселей - 14.12.2006, и учитываться в расходах обществом на конец соответствующих отчетных периодов.

На основании приведенных норм права, учитывая период начисления процентов по векселям, арбитражными судами сделан вывод о том, что общество должно было учитывать в составе расходов суммы процентов, начисленных в 2006, 2007 годах.

Доводы инспекции о неправомерном учете обществом всех начисленных со дня составления векселей процентов в 2008 году, признаны судами обоснованными.

Довод кассационной жалобы о необходимости учета процентов в расходах в 2008 году - после выплаты процентов, не соответствует нормам пунктов 1, 8 статьи 272 НК РФ.

Довод кассационной жалобы о необходимости применения по данному делу практики рассмотрения споров, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (далее - ВАС РФ) от 24.11.2009 N 11200/09, не может являться основанием для отмены судебных актов. В вышеуказанном постановлении Президиума ВАС РФ установлено, что по условиями договора займа уплата, а следовательно и начисление процентов, должны производится по графику в период после погашения суммы займа.

По данному делу отсутствуют условия о дате выплаты процентов. Общество не представило суду доказательств, что условиями выпуска или передачи (продажи) векселей установлены сроки уплаты процентов (пункт 1 статьи 328 НК РФ). В связи с чем суд правомерно руководствовался нормами статьи 5 Положения о переводном и простом векселе, согласно которых проценты начисляются со дня составления векселя, если не указана другая дата. Иная дата начисления или уплаты процентов в векселе не указана и не определена условиями выпуска, передачи (продажи) векселя.

В постановлении Президиума ВАС РФ от 24.11.2009 N 11200/09 рассмотрены вопросы о порядке признания в целях налогообложения прибыли процентов по договору займа в случае, если договор займа предусматривает начисление процентов в более поздние периоды, чем погашение основной суммы задолженности. По данному делу в вексельном обязательстве общества отсутствуют условия об уплате процентов в более поздние периоды, чем погашение номинальной стоимости векселя.

Выводы арбитражными судами по данному эпизоду сделаны в соответствии с практикой рассмотрения данной категории споров, разъяснениями Минфина России. Также, учитывая период проведения налоговой проверки, в который не включены 2006, 2007 года, у инспекции отсутствует возможность проверки повторного учета обществом процентов в расходах при определении налоговой базы по налогу на прибыль.

2. Решение инспекции в части доначисления НДС мотивировано тем, что обществом неправомерно применены в 1 квартале 2008 года вычеты по НДС в размере 20 528 103 руб. по счетам-фактурам ОАО "Шахта Чертинская".

Арбитражные суды, исследовав представленные сторонами по спору доказательства, установили, что обществом фактически не производилась оплата НДС и работ по счетам-фактурам ОАО "Шахта Чертинская". Указанные обстоятельства подтверждаются тем, что по собственным векселям, выданным обществом, фактически оплата не произведена и не будет производится в дальнейшем.

НДС в размере 20 528 103 руб. по счетам-фактурам ОАО "Шахта Чертинская" в бюджет не перечислен и не будет перечислен в связи с ликвидацией ОАО "Шахта Чертинская".

В связи с наличием аффилированных лиц обществу было известно о том, что НДС в бюджет фактически не будет уплачен контрагентами.

На основании установленных по делу обстоятельств, арбитражными судами сделан вывод о получении обществом необоснованной налоговой выгоды в результате возмещения из бюджета по НДС, фактически не оплаченного поставщику работ - ОАО "Шахта Чертинская", и в бюджет, о чем обществу было известно.

Исследовав представленные сторонами по спору доказательства, арбитражные суды установили, что общество в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2008 года заявило налоговые вычеты в сумме 100 425 229 руб., в том числе, по счетам-фактурам, выставленным ОАО "Шахта Чертинская" в адрес ООО "Шахта Чертинская-Западная" за услугу по добыче угля. Для подтверждения заявленных вычетов общество представило документы, свидетельствующие о присоединении ООО "Шахта Чертинская-Западная" к обществу, договор подряда от 01.09.2004 N 3 и договор аренды имущества от 01.12.2004. На основании указанных документов у ООО "Шахта Чертинская-Западная" возникла задолженность перед ОАО "Шахта Чертинская" в сумме 261 858 426,68 руб. В счет оплаты указанной задолженности ООО "Шахта Чертинская-Западная" передала собственные простые векселя открытому акционерному обществу "Шахта Чертинская" на указанную сумму.

ОАО "Шахта Чертинская" в налоговую базу по НДС стоимость услуг не включила, поскольку исчисляло НДС "по оплате".

05.09.2005 ОАО "Шахта Чертинская" по договору купли-продажи простые векселя продало ООО "Шахта Листвяжная" за 110 848 107 руб., то есть ниже номинальной стоимости (261 858 426,68 руб.). В материалах дела отсутствуют доказательства оплаты указанных векселей ООО "Шахта Листвяжная".

07.09.2005 ОАО "Шахта Чертинская" на основании договора уступки прав, в счет погашения долга по договору займа, уступило обществу "Шахта Чертинская-Коксовая" право требования дебиторской задолженности с ООО "Шахта Листвяжная", в том числе, в сумме 110 848 107 руб.

07.10.2005 ОАО "Шахта Чертинская" снято с учета в связи с ликвидацией. Стоимость вышеуказанных услуг в налоговой базе по НДС не отражена, НДС в бюджет не оплачен.

04.10.2005 ООО "Шахта Листвяжная" по договору купли-продажи векселей реализовало ЗАО "Бетроникс" векселя номинальной стоимостью 127 285 307 руб., по цене 53 881 541 руб. 09.12.2005 ЗАО "Бетроникс" уведомлением от 09.12.2005 предложил обществу произвести оплату простых векселей. Платежным поручением от 28.12.2005 N 1337 общество перечислило на расчетный счет ЗАО "Бетроникс" денежные средства в сумме 127 285 307 руб., без НДС, с указанием основания "оплата долга по векселям".

По состоянию на 28.10.2005 задолженность в размере 53 881 541 руб. ООО "Шахта Листвяжная" оплатило обществу. Непогашенная задолженность составила 56 966 567 руб. 21.04.2006 общество заключило с ООО "Шахта Листвяжная" соглашение о прекращении денежных обязательств зачетом встречных требований. На основании данного соглашения ООО "Шахта Листвяжная" является кредитором по простым векселям в сумме 134 573 119 руб., общество "Шахта Чертинская-Коксовая" является кредитором ООО "Шахта Листвяжная" по обязательствам, связанным с оплатой данных векселей по договору купли-продажи от 05.09.2005 на сумму обязательств 56 966 567 руб.; размер погашенных требований составляет 56 966 567 руб.; остаток задолженности общества перед ООО "Шахта Листвяжная" по оплате векселей составил 77 606 552 руб.

На основании вышеуказанных обстоятельств дела, арбитражными судами сделан обоснованный вывод о том, что никем из вышеуказанных участников сделок НДС не исчислялся и в бюджет не уплачен.

В ходе налоговой проверки установлено, ООО "Шахта Чертинская-Коксовая", ОАО "Белон", ОАО "Шахта Чертинская", ОАО "Шахта Чертинская-Западная", ОАО "Шахта Листвяжная" являются аффилированными лицами.

22.09.2003 между ОАО "Белон" и ОАО "Шахта Чертинская" был заключен договор, на основании которого учреждено ООО "Шахта Чертинская-Коксовая". Указанные юридические лица являются аффилированными лицами, поскольку доля участия в уставном капитале общества составляет 50 процентов. ОАО "Белон" является учредителем ОАО "Шахта Чертинская-Западная" и в спорный период имел 100 процентов доли в уставном капитале. ОАО "Белон" является учредителем ОАО "Шахта Листвяжная" и в спорный период имел 100 процентов доли в уставном капитале.

В оспариваемом решении инспекции установлено, что согласно акту инвентаризации дебиторской и кредиторской задолженности по состоянию на 31.12.2005 у общества "Шахта Чертинская-Коксовая" отсутствовала задолженность перед ООО "Шахта Чертинская" по счетам - фактурам на сумму 134 573 119 руб., а имелась задолженность по оплате векселей перед ООО "Шахта Листвяжная".

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 22.07.2005 N 119-ФЗ "О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах" (далее - закон N 119-ФЗ) по состоянию на 1 января 2006 года налогоплательщики налога на добавленную стоимость обязаны провести инвентаризацию дебиторской и кредиторской задолженностей по состоянию на 31 декабря 2005 года включительно.

По результатам инвентаризации определяются дебиторская задолженность за реализованные, но не оплаченные товары (работы, услуги), имущественные права, операции по реализации (передаче) которых признаются объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, и кредиторская задолженность за неоплаченные товары (работы, услуги), имущественные права, принятые к учету до 1 января 2006 года, в составе которой имеются суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные к оплате продавцами товаров (работ, услуг) и имущественных прав и подлежащие налоговому вычету.

По результатам инвентаризации общество составило акт от 27.01.2006 N 1 и справку о кредиторской задолженности. В акте по счету "60.03" "Векселя выданные" числится кредиторская задолженность по простым векселям ООО "Шахта Листвяжная" в сумме 134 573 119 руб. и по счету "76.5" "Прочие дебиторы и кредиторы" числится задолженность по контрагенту ООО "Шахта Листвяжная" в сумме 56 966 576 руб.

В акте от 27.01.2006 N 1 ОАО "Шахта Чертинская" не числится в качестве кредитора по оплате выполненных работ по добыче угля. В справке общество включило счета-фактуры ОАО "Шахта Чертинская" на общую сумму 20 528 103 руб. Согласно оборотно-сальдовым ведомостям за 2005 год по бухгалтерским счетам "60.1" и "76.5" сальдо за ОАО "Шахта Чертинская" не числится в качестве кредитора по оплате выполненных работ, а по счету "19" "Расчеты по НДС" числится сальдо в сумме 33 807 206, 32 руб.

На основании изложенного инспекция пришла к выводу о том, что общество в нарушении требований пункта 1 статьи 2 закона N 119-ФЗ неправомерно включило в справку о кредиторской задолженности переходного периода сумму НДС в размере 20 528 103 руб. относящуюся к ОАО "Шахта Чертинская" и не числящуюся у него на 31.12.2005 по счетам бухгалтерского учета.

Согласно пункту 2 статьи 172 НК РФ (в редакции Федеральных законов от 29.12.2000 N 166-ФЗ, от 22.07.2005 N 119-ФЗ, от 28.02.2006 N 28-ФЗ, от 04.11.2007 N 255-ФЗ) при использовании налогоплательщиком собственного имущества (в том числе векселя третьего лица) в расчетах за приобретенные им товары (работы, услуги) вычетам подлежат суммы налога, фактически уплаченные налогоплательщиком в случаях и в порядке, которые предусмотрены пунктом 4 статьи 168 НК РФ.

В соответствии с пунктом 4 статьи 168 НК РФ (в редакции Федерального закона от 22.07.2005 N 119-ФЗ) сумма налога, предъявляемая налогоплательщиком покупателю товаров (работ, услуг), имущественных прав, уплачивается налогоплательщику на основании платежного поручения на перечисление денежных средств при осуществлении товарообменных операций, зачетов взаимных требований, при использовании в расчетах ценных бумаг.

Учитывая, что обществом в расчетах за работы с ООО "Шахта Чертинская" использовались ценные бумаги (собственный вексель), применение вычета в 1 квартале 2008 года возможно только при соблюдении обществом условия о перечислении суммы НДС платежным поручением в соответствии с нормами пункта 4 статьи 168 НК РФ, в редакции, действовавшей на дату применения налогового вычета.

Довод кассационной жалобы о включении оспариваемой суммы НДС в налоговую базу по налогу на прибыль, не может являться основанием для признания правомерным возмещения налога из бюджета, поскольку указанное обстоятельство не предусмотрено НК РФ в качестве основания для применения вычета по НДС.

3. Исследовав доводы общества о признании недействительным решения инспекции в части взыскания штрафных санкций по пункту 1 статьи 122 НК РФ, арбитражными судами, на основании представленных в материалы дела доказательств, установлено отсутствие обстоятельств, смягчающих ответственность общества.

Согласно пунктам 1, 4 статьи 112 НК РФ обстоятельствами, смягчающими ответственность за совершение налогового правонарушения, признаются: совершение правонарушения вследствие стечения тяжелых личных или семейных обстоятельств, под влиянием угрозы или принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости; тяжелое материальное положение физического лица, привлекаемого к ответственности за совершение налогового правонарушения; иные обстоятельства, которые могут быть признаны смягчающими ответственность. Обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения, устанавливаются судом или налоговым органом, рассматривающим дело, и учитываются при применении налоговых санкций.

Арбитражными судами установлено, что обществом в материалы дела не представлено доказательств наличия финансовых трудностей. Довод общества о том, что оно самостоятельно выявило нарушение, представило уточненные налоговые декларации и оплатило соответствующие суммы налогов, арбитражными судами не признан в качестве смягчающего ответственность обстоятельства.

Арбитражные суды, рассмотрев заявленные обществом доводы, пришли к правильному выводу о доказанности инспекцией наличия вины общества в совершении налогового правонарушения, оценив в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ представленные сторонами доказательства, действовали в пределах своих полномочий, не допустили нарушений требований статьи 114 НК РФ.

Доводы кассационной жалобы являлись предметом рассмотрения в арбитражных судах первой и апелляционной инстанций и им дана правильная правовая оценка. Выводы арбитражных судов соответствуют имеющимся в материалах доказательствам. Оснований для переоценки обстоятельств дела у суда кассационной инстанции не имеется.

Арбитражными судами исследованы представленные в материалы дела доказательства в полном объеме, правильно применены нормы материального и процессуального права. Оснований для отмены судебных актов не имеется. Кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа, постановил:

решение от 13.07.2011 Арбитражного суда Кемеровской области и постановление от 11.10.2011 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А27-6262/2011 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

О.Г. Роженас

Судьи

А.А. Кокшаров Г.В. Чапаева