Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 3 октября 2012 г. N Ф04-4279/12 по делу N А46-16844/2011

г. Тюмень

3 октября 2012 г.

Дело N А46-16844/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 02 октября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 октября 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Ильина В.И.

судей Беловой Л.В.

Маняшиной В.П.,

при ведении протокола помощником судьи Мухаровой С.В.,

рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области и общества с ограниченной ответственностью "Медицинская компания "Фармэкс" на постановление от 09.06.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Иванова Н.Е., Киричек Ю.Н., Рыжиков О.Ю.) по делу N А46-16844/2011 Арбитражного суда Омской области по заявлению Департамента здравоохранения администрации города Омска (644099, город Омск, улица Рабиновича, 93, ИНН 5503009538, ОГРН 1025500743608), общества с ограниченной ответственностью "Госпиталь-Сервис" (644024, город Омск, улица Лермонтова, 62, ИНН 5504210567, ОГРН 1095543003511) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (644010, город Омск, проспект Карла Маркса, 12а, ИНН 5503023028, ОГРН 1025500755939) об оспаривании ненормативных правовых актов антимонопольного органа.

Другие лица, участвующие в деле: общество с ограниченной ответственностью "Медицинская Компания "Фармэкс" и Управление муниципального заказа и организации торгов администрации города Омска.

С использованием систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Омской области (судья Беседина Т.А.) в заседании участвовали представители: Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области - Усанова Ч.У. (доверенность от 10.01.2012); общества с ограниченной ответственностью "Медицинская Компания "Фармэкс" - Маслов К.В. (доверенность от 06.02.2012); общества с ограниченной ответственностью "Госпиталь-Сервис" - Винокурова Я.А. (доверенность от 18.05.2011), Суворов Е.В. (доверенность от 19.09.2012), Нефедов Б.И. (доверенность от 24.09.2012).

Суд установил:

Департамент здравоохранения администрации города Омска (далее - Департамент здравоохранения) обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее - Управление ФАС по Омской области) о признании недействительными решения и предписания от 08.11.2011 N 03-10.1/187-2011.

К участию в деле качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Медицинская Компания "Фармэкс" (далее - ООО "МК "Фармэкс").

В производстве Арбитражного суда Омской области находилось дело N А46-15358/2011, возбужденное по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Госпиталь-Сервис" (далее - ООО "Госпиталь-Сервис") к Управлению ФАС по Омской области о признании недействительными решения и предписания от 08.11.2011 N 03-10.1/187-2011, при участии в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: Управления муниципального заказа и организации торгов администрации города Омска (далее - Управление муниципального заказа) и Департамента здравоохранения.

Определением от 26.01.2012 Арбитражного суда Омской области дела N А46-16844/2011 и N А46-15358/2011 объединены в одно производство с присвоением номера А46-16844/2011.

Решением от 02.04.2012 Арбитражного суда Омской области (судья Чернышёв В.И.) в удовлетворении заявленных Департаментом здравоохранения и ООО "Госпиталь-Сервис" требований отказано.

Постановлением от 09.06.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда решение суда первой отменено. Принят новый судебный акт, которым требования ООО "Госпиталь-Сервис" удовлетворены.

Решение и предписание от 08.11.2011 N 03-10.1/187-2011 Управления ФАС по Омской области признаны недействительными.

Производство по апелляционной жалобе Департамента здравоохранения прекращено в связи с ликвидацией названного юридического лица.

В кассационных жалобах Управление ФАС по Омской области и ООО "МК "Фармэкс", ссылаясь на неправильное применение судом апелляционной инстанции норм материального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам, просят отменить постановление от 09.06.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда и оставить в силе решение суда первой инстанции.

По их мнению, указание в документации об аукционе дополнительных требований к упаковке лекарственного препарата, являются нарушением законодательства о размещении заказов, которое влечет ограничение количества участников размещения заказа.

В отзыве на кассационную жалобу ООО "Госпиталь-Сервис", соглашаясь с выводами суда апелляционной инстанции, просит оставить обжалуемый судебный акт без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

От других лиц, участвующих в деле, отзывы на кассационную жалобу не поступили.

Участвовавшие в судебном заседании представители сторон поддержали свои доводы.

Руководствуясь статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд кассационной инстанции проверил правильность применения судом апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, проанализировал доводы сторон и пришел к выводу, что кассационные жалобы не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, Управление муниципального заказа на официальном сайте www.zakupki.gov.ru в сети "Интернет" 17.10.2011 разместило извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме N 0152300011911002098 на право заключения муниципального контракта на поставку лекарственного средства с международным непатентованным наименованием "Ампициллин + сульбактам".

В соответствии с частью II "Техническое задание" документации об открытом аукционе заказчику требовалось поставить лекарственное средство с международным непатентованным наименованием (далее - МНН) "Ампициллин + сульбактам" со следующими характеристиками: порошок для приготовления раствора для внутривенного и внутримышечного введения 1г + 500мг - флаконы/в комплекте с растворителем: вода для инъекций 3,5 мл (ампулы); единица измерения - упаковка; количество - 5750.

Аукционной комиссией рассмотрены пять заявок, четыре участника размещения заказа признаны участниками открытого аукциона; ООО "МК "Фармэкс" отказано в допуске к участию в аукционе на основании пункта 2 части 4 статьи 41.9 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о размещении заказов), поскольку указанная ООО "МК "Фармэкс" характеристика товара по позиции N 2 "Вода для инъекций" (объём ампулы 5 мл) не соответствовал требованиям (объём ампулы 3,5 мл) документации об открытом аукционе в электронной форме.

По итогам проведения аукциона победителем признано ООО "Госпиталь-Сервис", в первой части заявки которого было предложено к поставке лекарственное средство с торговым наименованием "Амписид" (Турция), соответствовавшее требованиям документации об открытом аукционе

ООО "МК "Фармэкс", посчитав необоснованным отказ аукционной комиссии в допуске его к участию в открытом аукционе, обратилось в Управление ФАС по Омской области с жалобой, которая антимонопольным органом была признана обоснованной.

В связи с этим Управлением ФАС по Омской области принято решение от 08.11.2011N 03-10.1/187-2011, которым действия Управления муниципального заказа и его единой комиссии признаны нарушившими часть 5 статьи 41.9 Закона о размещении заказов, и выдано предписание от 08.11.2011 N 03-10.1/187-2011, которым Управлению муниципального заказа и его единой комиссии предложено отменить протокол подведения итогов открытого аукциона от 03.11.2011, внести изменения в протокол рассмотрения первых частей заявок от 27.10.2011 в части допуска ООО "МК "Фармэкс" к участию в открытом аукционе, установить новую дату проведения открытого аукциона и уведомить участников аукциона; оператору электронной площадки ООО "РТС-тендер" - обеспечить Управлению муниципального заказа и его единой комиссии возможность отмены протокола подведения итогов от 03.11.2011, внесения изменений в протокол рассмотрения первых частей заявок от 27.10.2011, проведения нового аукциона, начиная с последнего предложения участника аукциона и разместить на электронной площадке соответствующую информацию.

Управлению муниципального заказа и его единой комиссии, оператору электронной площадки - ООО "РТС-тендер" указано на необходимость выполнения указанных действий в срок до 21.11.2011 и до 23.11.2011 проинформировать об исполнении в письменном виде с приложением подтверждающих документов.

ООО "РТС-тендер" 16.11.2011 проинформировал Управление ФАС по Омской области об исполнении указанного предписания в части действий оператора электронной площадки. Письмом от 21.11.2011 N УМЗОТ/8096 Управление муниципального заказа также сообщило об исполнении предписания от 08.11.2011 N 03-10.1/187-2011.

На состоявшемся 21.11.2011 открытом аукционе, в котором приняли участие ООО "Биотехмед", ООО "Госпиталь-Сервис" и ООО "МК "Фармэкс", победителем вновь было признано ООО "Госпиталь-Сервис", с которым заказчик заключил муниципальный контракт от 20.12.2011 N 144.

Департамент здравоохранения и ООО "Госпиталь-Сервис" обратились в арбитражный суд с заявлениями о признании недействительными решения и предписания Управление ФАС по Омской области от 08.11.2011 N 03-10.1/187-2011.

Отказывая в удовлетворении требований заявителей, суд первой инстанции сделал вывод о необоснованном отказе единой комиссией Управления муниципального заказа в допуске ООО "МК "Фармэкс" к участию в открытом аукционе в электронной форме.

При этом суд первой инстанции исходил из того, что объём флакона относится к характеристике упаковки лекарственного средства, а в аукционной документации имелось указание на возможность иной упаковки, отвечающей требованиям действующего законодательства Российской Федерации и обеспечивающей сохранность товара при его транспортировке и хранении.

Полно и всесторонне исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что указание заказчиком в техническом задании на "порошок для приготовления раствора для внутривенного и внутримышечного введения 1г + 500 мг - флаконы/ в комплекте с растворителем: вода для инъекций 3,5 мл (ампулы)" представляет собой характеристику товара, а не его упаковки.

Между тем в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме ООО "МК "Фармэкс" был предложен следующий товар:

1. МНН "Ампициллин + сульбактам"; торговое наименование: Сультасин; характеристика товара: порошок для приготовления раствора для внутривенного и внутримышечного введения 1 г + 500 мг 1 шт, флаконы (1) - пачки картонные; единицы измерения: упаковка; количество: 5750;

2. МНН "Вода для инъекций"; торговое наименование: "Вода для инъекций"; характеристика товара: растворитель для приготовления лекарственных форм для инъекций, 5 мл - ампулы (10)/ в комплекте с ножом ампульным или скарификатором, если необходим для ампул данного типа/ - пачки картонные; единицы измерения: упаковка; количество: 575.

В соответствии с подпунктом "б" пункта 1 части 4 статьи 41.8 Закона о размещении заказов первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме при размещении заказа на поставку товара должна содержать, в частности конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме.

Пункт 2 части 4 статьи 41.9 Закона о размещении заказов предусматривает, что участник размещения заказа не допускается к участию в аукционе в электронной форме в случае несоответствия сведений, изложенных в первой части заявки, требованиям документации об аукционе.

Из содержания пункта 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 3 статьи 38 Закона о размещении заказов следует, что существенным условием контракта, заключаемого в порядке Закона о размещении заказов, является его предмет, который должен соответствовать требованиям документации об аукционе и содержать признаки, позволяющие индивидуализировать конкретный товар.

Исходя из смысла и содержания названных норм права суд апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии в действиях аукционной комиссии нарушения части 5 статьи 41.9 Закона о размещении заказа и наличии оснований у аукционной комиссии для отклонения заявки ООО "МК "Фармэкс", поскольку в этой заявке предложен товар с иными индивидуальными характеристиками, что недопустимо по условиям аукциона.

Учитывая изложенное и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановил:

постановление от 09.06.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А46-16844/2011 Арбитражного суда Омской области оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

В.И. Ильин

Судьи

Л.В. Белова В.П. Маняшина