Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 20 ноября 2012 г. N Ф04-5190/12 по делу N А46-17860/2011

г. Тюмень

20 ноября 2012 г.

Дело N А46-17860/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 ноября 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Ильина В.И.

судей Беловой Л.В.

Новоселова В.И.,

при ведении протокола помощником судьи Мухаровой С.В.,

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу закрытого акционерного общества "Левобережье" на постановление от 06.08.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Сидоренко О.А., Золотова Л.А., Лотов А.Н.) по делу N А46-17860/2011 Арбитражного суда Омской области по заявлению закрытого акционерного общества "Левобережье" (644092, город Омск, улица Перелета, 3, корпус 3, ИНН 5507081849, ОГРН 1065507038838) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (644010, г. Омск, проспект Карла Маркса, 12а, ИНН 5503023028, ОГРН 1025500755939) об оспаривании ненормативных правовых актов антимонопольного органа.

Другое лицо, участвующее в деле: общество с ограниченной ответственностью "Факториал-Сиб".

С использованием систем видеоконференц-связи и при содействии Арбитражного суда Омской области (судья Храмцов К.В.) в заседании участвовали представители: закрытого акционерного общества "Левобережье" - Рылова Г.Г. (доверенность от 28.07.2011), Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области - Ситникова Г.П. (доверенность от 01.02.2012), общества с ограниченной ответственностью "Факториал-Сиб" - генеральный директор Гейн О.Ю., Рабецкий С.С. (доверенность от 20.06.2011) и Гваздкова Н.В. (доверенность от 25.01.2012).

Суд установил:

Закрытое акционерное общество "Левобережье" (далее - ЗАО "Левобережье", заявитель) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее - Управление ФАС по Омской области, антимонопольный орган) о признании недействительными решения и предписания от 06.10.2011 N 04/22-11.

Решением от 17.04.2012 Арбитражного суда Омской области (судья Чернышев В.И.) требования заявителя удовлетворены. Решение и предписание антимонопольного органа от 06.10.2011 N 04/22-11 признаны недействительными.

Постановлением от 06.08.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда решение суда первой инстанции отменено. Принят новый судебный акт, которым в удовлетворении требований ЗАО "Левобережье" отказано.

В кассационной жалобе ЗАО "Левобережье", ссылаясь на неправильное применение судом апелляционной инстанции норм материального права, нарушение норм процессуального права и несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам, просит отменить постановление от 06.08.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда и оставить в силе решение от 17.04.2012 Арбитражного суда Омской области.

По мнению заявителя, суд апелляционной инстанции сделал ошибочные выводы о наличии конкурентной среды между управляющей организацией ЗАО "Левобережье" и домофонной компанией ООО "Факториал-Сиб"; о доминирующем положении ЗАО "Левобережье" на товарном рынке услуг по управлению многоквартирными домами в географических границах многоквартирных домов.

Также ЗАО "Левобережье" ссылается на неисполнимость оспариваемых ненормативных правовых актов антимонопольного органа в связи с недостоверностью содержащихся в них сведений и полагает, что комиссия Управления ФАС по Омской области фактически рассмотрела гражданско-правовой спор между двумя хозяйствующими субъектами о принадлежности домофонных систем.

Кроме того, ЗАО "Левобережье" указывает, что суд апелляционной инстанции вынес необоснованное и немотивированное определение от 17.07.2012 об отложении судебного заседания и произвел замену судьи.

В своих отзывах на кассационную жалобу Управление ФАС по Омской области и общество с ограниченной ответственностью "Факториал-Сиб" (далее - ООО "Факториал-Сиб"), соглашаясь с выводами суда апелляционной инстанции, просят оставить обжалуемый ЗАО "Левобережье" судебный акт без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Участвовавшие в судебных заседаниях представители сторон поддержали свои доводы, изложенные в кассационной жалобе и отзывах.

Руководствуясь статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд кассационной инстанции проверил правильность применения судом апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, проанализировал доводы сторон и пришел к выводу, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, ООО "Факториал-Сиб" с 2004 года по договоренности с жителями многоквартирных домов произвело установку домофонных систем в ряде подъездов многоквартирных домов, расположенных в Кировском административном округе г. Омска. С собственниками (жильцами) помещений, установивших квартирные аппараты, ООО "Факториал-Сиб" были заключены индивидуальные договоры на обслуживание подъездных домофонов, в которых предусмотрен порядок обслуживания квартирного аппарата и домофонной системы, находящейся в пользовании жителей, а также размер и порядок оплаты за обслуживание домофонной системы.

С собственниками помещений многоквартирных домов, в том числе в домах, в которых ООО "Факториал-Сиб" произвело установку домофонных систем, ОАО "Левобережье", в последующем изменившим организационно-правовую форму на закрытое акционерное общество, с 01.11.2006 были заключены договоры управления жилыми многоквартирными домами. Генеральным директором ОАО "Левобережье" издан приказ от 07.08.2009 N 245 "Об обслуживании домофонных систем", согласно пунктам 2 и 3 которого с 01.09.2009 за обслуживание домофонного оборудования, расположенного в многоквартирных домах, находящихся в управлении этого акционерного общества установлен размер платы за обслуживание домофонного оборудования, предусмотрена обязанность должностных лиц уведомить собственников этих многоквартирных жилых домов об осуществлении обслуживания домофонных систем, разместив информацию на оборотной стороне квитанции, и производить начисление платы.

Указанные действия послужили основанием для обращения ООО "Факториал-Сиб" с заявлением в Управление ФАС по Омской области о нарушении ЗАО "Левобережье" Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).

По результатам рассмотрения этого заявления комиссией Управления ФАС по Омской области сделан вывод о доминирующем положением ЗАО "Левобережье" (ОАО "Левобережье") на товарных рынках оказания услуг по управлению многоквартирными домами с долей 100% в географических границах многоквартирных домов, находящихся в управлении ЗАО "Левобережье" (ОАО "Левобережье"), и принято решение от 06.10.2011 N 04/22-11, которым признаны нарушающими пункты 1 и 2 части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции действия ЗАО "Левобережье", совершаемые в отношении ООО "Факториал-Сиб" с сентября 2009 года на товарном рынке оказания услуг по обслуживанию домофонных систем, выразившиеся в распространении ложных сведений, введении в заблуждение граждан-потребителей услуг о принадлежности домофонных систем, о смене исполнителя услуг и о необходимости оплаты этих услуг ЗАО "Левобережье" путём направления собственникам (жильцам) помещений многоквартирных домов, расположенных в Кировском административном округе г. Омска по адресам, указанным в пункте 2 оспариваемого решения, объявлений на обратной стороне платёжных документов (квитанций) на оплату жилищно-коммунальных услуг, путём включения в платёжные документы на оплату жилищно-коммунальных услуг по указанным адресам требований оплаты услуг по обслуживанию домофонных систем (домофона), оплаты задолженности за услуги по обслуживанию домофонных систем (домофонов), а также путём обслуживания домофонных систем по указанным в пункте 2 оспариваемого решения адресам.

Этим же решением ЗАО "Левобережье" признано злоупотребляющим доминирующим положением и нарушающим часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции на товарных рынках услуг по управлению многоквартирными домами в части создания препятствий доступу на товарный рынок оказания услуг по обслуживанию домофонных систем другим хозяйствующим субъектам, в частности ООО "Факториал-Сиб", в случаях, когда домофонные системы не являются общим имуществом собственников многоквартирных домов.

На основании указанного решения Управлением ФАС по Омской области выдано предписание от 06.10.2011 N 04/22-11 о прекращении ЗАО "Левобережье" нарушения пунктов 1 и 2 части 1 статьи 14 и части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции путём прекращения распространения среди собственников (жильцов) помещений многоквартирных домов ложных сведений о смене исполнителя услуг по обслуживанию домофонных систем, исключения из платёжных документов на оплату жилищно-коммунальных услуг требований оплаты за услуги и задолженности по оплате за услуги по обслуживанию домофонных систем (домофонов), а также путём прекращения обслуживания домофонных систем, которые установлены, переданы в пользование и находятся на обслуживании других хозяйствующих субъектов, в том числе ООО "Факториал-Сиб", на основании действующих договоров, заключённых с другими хозяйствующими субъектами, в том числе ООО "Факториал-Сиб" по обозначенным в пункте 2 решения адресам; осуществить действия по внесению изменений в договоры (в соглашения о внесении изменений и дополнений в договоры и дополнительные соглашения к договорам) управления многоквартирными домами, в которых другими хозяйствующими субъектами, в том числе ООО "Факториал-Сиб" по соответствующим адресам, установлены, переданы в пользование и находятся на обслуживании домофонные системы, путём исключения из них условий о включении в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирных домах домофонных систем, о включении в перечень работ и услуг по содержанию и текущему ремонту общего имущества в многоквартирном доме услуг по ремонту и техническому обслуживанию домофонной системы, об установлении платы за услуги по ремонту и техническому обслуживанию домофонной системы при наличии действующих договоров на обслуживание домофонных систем, заключённых собственниками (жильцами) помещений многоквартирных домов с другими хозяйствующими субъектами.

Не согласившись с выводами Управления ФАС по Омской области, ЗАО "Левобережье" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решения и предписания от 06.10.2011 N 04/22-11.

Удовлетворяя требования заявителя, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что антимонопольный орган неправильно определил границы товарного рынка; товарный рынок услуг, предоставляемых ЗАО "Левобережье" (управление общим имуществом собственников жилых помещений, расположенных в многоквартирных домах) и товарный рынок услуг, предоставляемых ООО "Факториал-Сиб" (установка и обслуживание домофонных систем), не совпадают; в материалах дела отсутствуют доказательства обслуживания ЗАО "Левобережье" всех домов, отмеченных в оспариваемых ненормативных правовых актах.

Полно и всесторонне исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции установил, что спорные домофонные системы не являются общей собственностью жильцов многоквартирных домов, поскольку установку домофонных систем по указанным в оспариваемом решении антимонопольного органа адресам осуществляло ООО "Факториал-Сиб" на основании договоров, согласно которым в собственность жителей переданы металлическая дверь с доводчиком, электронные ключи и домофонные аппараты, установленные в квартирах.

Домофонные системы, состоящих из домофонной станции, электромагнитного замка и блока коммутации, жителям названных выше многоквартирных домов в пользование не были переданы. Данное обстоятельство явилось основанием для заключения с жителями многоквартирных домов договоров на обслуживание подъездных домофонов.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьей 36 Жилищного кодекса Российской Федерации, а также пунктами 2 и 7 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 N 491, суд апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что упомянутые домофонные системы не включены в состав общего имущества жильцов многоквартирных домов. ЗАО "Левобережье", не имея права обслуживания данного имущества, с октября 2009 года распространяло ложные сведения путем направления собственникам (жильцам) помещений многоквартирных домов, находящихся в управлении этого акционерного общества, объявлений на обратной стороне квитанций на оплату жилищно-коммунальных услуг о смене исполнителя услуг по обслуживанию домофонных систем и необходимости оплаты этих услуг новому исполнителю, а также включало в квитанции на оплату жилищно-коммунальных услуг требования оплаты и задолженности по оплате за обслуживание домофонных систем.

Согласно пунктам 1 и 2 части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе: распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации; введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей.

Следовательно, суд апелляционной инстанции сделал обоснованный вывод о том, что распространение ЗАО "Левобережье" указанных ложных сведений, введение в заблуждение потребителей - собственников (жильцов) помещений указанных многоквартирных домов в отношении исполнителя услуг, и причинение или возможность причинения убытков, а также вреда деловой репутации ООО "Факториал-Сиб", правомерно расценено антимонопольным органом как нарушение пунктов 1 и 2 части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции.

Под товарным рынком в силу пункта 4 статьи 4 Закона о защите конкуренции понимается сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Достоверно установив, что наряду с ООО "Факториал-Сиб" ЗАО "Левобережье" также осуществляет деятельность по ремонту и техническому обслуживанию домофонных систем в домах, находящихся на его обслуживании, суд апелляционной инстанции признал обоснованными выводы антимонопольного органа о том, что данные хозяйствующие субъекты осуществляют предпринимательскую деятельность по обслуживанию домофонных систем на одном товарном рынке в границах домов, находящихся на обслуживании у ЗАО "Левобережье", и в этой части деятельности являются конкурентами.

В соответствии с пунктом 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции под недобросовестной конкуренцией понимаются действия любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Таким образом, действия ЗАО "Левобережье" по предъявлению гражданам (потребителям) - собственникам (жильцам) многоквартирных домов, находящихся в управлении ЗАО "Левобережье", квитанций на оплату жилищно-коммунальных услуг, содержащих требования оплаты за обслуживание домофонных систем, которые находятся в собственности и на обслуживании ООО "Факториал-Сиб" на основании действующих договоров, заключённых с собственниками(жильцами), а также действия направленные на обслуживание этих домофонных систем, нарушают запреты, установленные пунктами 1 и 2 части 1 статьи 14 и частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Доводам заявителя о необоснованном выводе антимонопольного органа о доминирующем положении ЗАО "Левобережье" на товарном рынке услуг по управлению многоквартирными домами в географических границах многоквартирных домов, о неисполнимости оспариваемых ненормативных правовых актов в связи с недостоверностью содержащихся в них сведений, а также о том, что комиссия Управления ФАС по Омской области фактически рассмотрела гражданско-правовой спор между двумя хозяйствующими субъектами о принадлежности домофонных систем, дана объективная правовая оценка при рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции.

Указание ЗАО "Левобережье" на произведенную в судебном составе замену судьи является несостоятельным, поскольку эта замена обусловлена отпуском судьи Шиндлер Н.А. (распоряжение от 31.07.2012), произведена в соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и не повлияла на полное и всестороннее исследование материалов дела.

Отложение судебного заседания, на которое ссылается ЗАО "Левобережье" в своей кассационной жалобе, не противоречит требованиям статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Учитывая изложенное и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

постановление от 06.08.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А46-17860/2011 Арбитражного суда Омской области оставить без изменения, кассационную жалобу закрытого акционерного общества "Левобережье" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

В.И. Ильин

Судьи

Л.В. Белова В.И. Новоселов