Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 15 января 2013 г. N Ф04-190/12 по делу N А03-11397/2010

г. Тюмень

15 января 2013 г.

Дело N А03-11397/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 января 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Ильина В.И.

судей Отческой Т.И.

Черноусовой О.Ю.,

при ведении протокола помощником судьи Мухаровой С.В.,

рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю и общества с ограниченной ответственностью "Барнаульская сетевая компания" на решение от 07.06.2012 Арбитражного суда Алтайского края (судья Дружинина Н.М.) и постановление от 07.09.2012 Седьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Колупаева Л.А., Кривошеина С.В., Усанина Н.А.) по делу N А03-11397/2010 по заявлению открытого акционерного общества "Алтайский завод агрегатов" (656008, город Барнаул, улица Гоголя, 187, ИНН 2225003220, ОГРН 1022201759470) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю (656059, город Барнаул, улица Пролетарская, 65, ИНН 2221022528, ОГРН 1022021518547) об оспаривании ненормативных правовых актов антимонопольного органа.

Другие лица, участвующие в деле: открытое акционерное общество "Барнаульская горэлектросеть" и общество с ограниченной ответственностью "Барнаульская сетевая компания".

С использованием систем видеоконференц-связи и при содействии Арбитражного суда Алтайского края (судья Гуляев А.С.) в заседании участвовали представители: Управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю Вихарева О.В. (доверенность от 10.01.2013), открытого акционерного общества "Алтайский завод агрегатов" Шторхунова Ю.С. (доверенность от 14.03.2012) и Чайкина В.А. (доверенность от 10.10.2012).

Суд установил:

Открытое акционерное общество "Алтайский завод агрегатов" (далее - ОАО "Алтайский завод агрегатов", заявитель) обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю (далее - Управление ФАС по Алтайскому краю) о признании недействительными решения и предписания от 27.07.2010 по делу N 34-ФАС22-АМ/06-10.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: открытое акционерное общество "Барнаульская горэлектросеть" (далее - ОАО "Барнаульская горэлектросеть") и общество с ограниченной ответственностью "Барнаульская сетевая компания" (далее - ООО "Барнаульская сетевая компания").

Решением от 29.08.2011 Арбитражного суда Алтайского края, оставленным без изменения постановлением от 25.11.2011 Седьмого арбитражного апелляционного суда, в удовлетворении требований заявителя отказано.

Постановлением от 15.02.2012 Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа указанные судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

Решением от 07.06.2012 Арбитражного суда Алтайского края заявленные ОАО "Алтайский завод агрегатов" требования удовлетворены.

Постановлением от 07.09.2012 Седьмого арбитражного апелляционного суда решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

В кассационной жалобе Управление ФАС по Алтайскому краю, ссылаясь на неправильное применение обеими судебными инстанциями норм материального права и несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам, просит отменить решение от 07.06.2012 Арбитражного суда Алтайского края, постановление от 07.09.2012 Седьмого арбитражного апелляционного суда и принять новый судебный акт.

ООО "Барнаульская сетевая компания" в своей кассационной жалобе просит отменить указанные судебные акты и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В отзыве на кассационные жалобы ОАО "Алтайский завод агрегатов", соглашаясь с выводами судов первой и апелляционной инстанций, просит оставить обжалуемые судебные акты без изменения.

Участвовавшие в судебном заседании представители сторон поддержали свои доводы, изложенные в кассационной жалобе и отзыве.

Руководствуясь статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд кассационной инстанции проверил правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, проанализировал доводы сторон и пришел к выводу, что кассационные жалобы не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, по результатам рассмотрения обращений ОАО "Барнаульская горэлектросеть" и ООО "Барнаульская сетевая компания" Управлением ФАС по Алтайскому краю принято решение от 27.07.2010, которым ОАО "Алтайский завод агрегатов" признано доминирующим на локальном товарном рынке по передаче электрической энергии в пределах электрических сетей, по которым транспортируется электрическая энергия для абонентов ОАО "Барнаульская горэлектросеть", опосредованно присоединенных к сетям ООО "Барнаульская сетевая компания" через ПС-110/6кВ ОАО "Алтайский завод агрегатов".

Действия ОАО "Алтайский завод агрегатов", выразившиеся в препятствовании перетоку электроэнергии абонентам ОАО "Барнаульская горэлектросеть": ФГОУ "Алтайский государственный аграрный университет", ООО "Алтайская мануфактура", ФБЛПУ "Краевая туберкулезная больница N 12 Управления Федеральной службы исполнения наказания по Алтайскому краю", МУЗ "Городская поликлиника N 4", гражданину Давыдову А.А., государственному учреждению "Краевой реабилитационный центр для детей-подростков с ограниченными возможностями", индивидуальным предпринимателям Гурбанову С.Ф., Колтаковой С.В., Андрееву О.В., Бедаревой Н.А., Григорян В.М., Зелениной Т.И., гражданину Бортник Н.Г., ООО КУ "Уют и согласие", ОАО "Центробщепит", предпринимателю Джабиеву В.Г., ООО "ЖЭК", ООО "Управляющая компания", признаны ущемляющими интересы перечисленных абонентов, ОАО "Барнаульская горэлектросеть" (как контрагента по договору энергоснабжения, обязанного урегулировать отношения по передаче энергии своим абонентам), сетевой организации ООО "Барнаульская сетевая компания" (как контрагента по договору транспортировки энергии абонентам ОАО "Барнаульская горэлектросеть") и нарушающими требования статей 10, 209, 210 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункта 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике), пунктов 3, 6 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), а также противоречащими части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).

На основании указанного решения Управлением ФАС по Алтайскому краю выдано предписание от 27.07.2010 N 34-ФАС22-АМ/06-10 о прекращении ОАО "Алтайский завод агрегатов" в срок до 01.09.2010 нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции путем возобновления передачи электроэнергии абонентам ОАО "Барнаульская горэлектросеть", опосредованно присоединенным к сетям ООО "Барнаульская сетевая компания" через ПС-110/6 кВ.

Не согласившись с выводами Управления ФАС по Алтайскому краю, ОАО "Алтайский завод агрегатов" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решения и предписания от 27.07.2010 по делу N 34-ФАС22-АМ/06-10.

Направляя дело на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции указал, что суду следует установить обоснованность отнесения ОАО "Алтайский завод агрегатов" к субъекту, занимающему доминирующее положение на рынке услуг по передаче электроэнергии исходя из видов его деятельности, возможность возобновления подачи электроэнергии через подстанцию этого акционерного общества, а также дать оценку решению Арбитражного суда Алтайского края от 19.04.2011 и установить каким образом происходит энергоснабжение ранее опосредованно присоединенных к подстанции потребителей.

Выполняя указания суда кассационной инстанции, суды первой и апелляционной инстанций установили, что у ОАО "Алтайский завод агрегатов" отсутствует техническая возможность для передачи электрической энергии ООО "Барнаульская сетевая компания" и пришли к выводу об отсутствии в действиях заявителя нарушений требований части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Для квалификации действий хозяйствующего субъекта по статье 10 Закона о защите конкуренции необходимо, чтобы на соответствующем товарном рынке он занимал доминирующее положение, совершил действие (бездействие), характеризующееся как злоупотребление этим положением и это привело (создало угрозу) к ограничению конкуренции или ущемлению прав лиц.

Частью 5 статьи 5 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" (далее - Закон о естественных монополиях) установлено, что доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Согласно статье 3 Закона о естественных монополиях под естественной монополией понимается состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

Субъектом естественной монополии признается хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии (абзац третий статьи 3 Закона о естественных монополиях).

Статьей 4 Закона о естественных монополиях определены сферы деятельности субъектов естественных монополий, к которым относятся, в том числе и услуги по передаче электрической энергии.

Исследовав материалы дела, суды первой и апелляционной инстанций установили, что ОАО "Алтайский завод агрегатов", как сетевая организация, является субъектом естественной монополии по передаче электрической энергии и занимает доминирующее положение на товарном рынке по передаче электрической энергии.

ОАО "Алтайский завод агрегатов" является собственником ПС-110/6 кВ, к которой через ячейки N 0, 2, 33 опосредованно через электрические сети ООО "Барнаульская сетевая компания" присоединены абоненты ОАО "Барнаульская горэлектросеть", которым до 05.04.2010 осуществлялась передача электрической энергии.

В соответствии с пунктом 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

В силу пункта 3 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускается отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы.

Подпунктом "б" пункта 24 Правил N 861 (в редакции, действовавшей в период возникновения спорных правоотношений) предусмотрено, что сетевая организация вправе отказаться от заключения договора в случае отсутствия технической возможности оказания услуг по передаче электрической энергии в заявленном объеме - если заявлен объем мощности, надлежащая передача которого не может быть обеспечена сетевой организацией исходя из существующих условий технологического присоединения.

Следовательно, сетевая организация имеет право отказаться от заключения договора на передачу электроэнергии в связи с отсутствием технической возможности на соответствующую передачу энергии.

Вступившим в законную силу решением от 19.04.2011 Арбитражного суда Алтайского края по делу N А03-7515/2010 установлено, что у ОАО "Алтайский завод агрегатов" отсутствует техническая возможность по передаче электрической энергии ООО "Барнаульская сетевая компания" в связи с неисправностью электросетевого оборудования, вызванного естественным износом в процессе эксплуатации с 1971 года.

Данный вывод также подтверждается заключениями экспертов от 30.12.2010 и от 25.02.2011, письмом Ростехнадзора от 13.07.2010 N 34561.

При таких обстоятельствах суды первой и апелляционной инстанций, выполнив указания кассационной инстанции, обоснованно удовлетворили требования ОАО "Алтайский завод агрегатов".

Учитывая изложенное и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановил:

решение от 07.06.2012 Арбитражного суда Алтайского края и постановление от 07.09.2012 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А03-11397/2010 оставить без изменения, кассационные жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю и общества с ограниченной ответственностью "Барнаульская сетевая компания" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

В.И. Ильин

Судьи

Т.И. Отческая О.Ю. Черноусова