Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26 марта 2013 г. N Ф04-762/13 по делу N А27-13722/2012

г. Тюмень

26 марта 2013 г.

Дело N А27-13722/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 26 марта 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 марта 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Беловой Л.В.

судей Ильина В.И.

Шабалковой Т.Я.

при ведении протокола помощником судьи Ташкиновой О.А.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" на решение от 06.09.2012 Арбитражного суда Кемеровской области (судья Тимошенко Л.С.) и постановление от 21.11.2012 Седьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Хайкина С.Н., Кривошеина С.В., Усанина Н.А.) по делу N А27-13722/2012 по заявлению открытого акционерного общества "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" (650036, г. Кемерово, пр. Ленина, 90/4, ИНН 4205109214, ОГРН 1064205110133) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (650000, г. Кемерово, ул. Ноградская, 3-312, ИНН 4207012419, ОГРН 1034205025799) об оспаривании решения и постановления.

Другие лица, участвующие в деле: общество с ограниченной ответственностью "Энергосбыт", общество с ограниченной ответственностью "Грин".

Путем применения систем видеоконференцсвязи при содействии Арбитражного суда Кемеровской области (судья Власов В.В.) в судебном заседании присутствовали представители от Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области - Александрова Л.А по доверенности от 04.05.2012, Фризен С.Н. по доверенности от 14.05.2012,

от открытого акционерного общества "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" - Овечкин С.В. по доверенности от 01.07.2012.

Суд установил:

открытое акционерное общество "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" (далее по тексту - ОАО "Кузбассэнергосбыт", Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (далее по тексту - антимонопольный орган) от 11.05.2012 по делу N 18/А-10-2012, о признании незаконным и отмене постановления о наложение штрафа по делу об административном правонарушении N 260/03-АДМ-2012 от 20.06.2012, предусмотренном ст. 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту - КоАП РФ).

Решением от 06.09.2012 Арбитражного суда Кемеровской области, оставленным без изменения постановлением от 21.11.2012 Седьмого арбитражного апелляционного суда, заявленные требования удовлетворены частично. Признано недействительным постановление от 20.06.2012 N 260/03-АДИ-2012.

В кассационной жалобе Общество просит решение от 06.09.2012 и постановление от 21.11.2012 отменить и принять новый судебный акт, так как выводы, изложенные в судебных актах, не соответствуют фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Отзыв на кассационную жалобу от антимонопольного органа к началу судебного заседания не поступил.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы, изложенные в жалобе. Представители антимонопольного органа просили оставить жалобу без удовлетворения.

Судебная коллегия кассационной инстанции в соответствии со статьями 274, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации изучив материалы дела, проанализировав доводы, изложенные в кассационной жалобе, проверив правильность применения арбитражными судами первой и апелляционной инстанций при принятии обжалуемых судебных актов норм материального и процессуального права, не находит оснований для их отмены.

Из материалов дела следует, что административным органом 11.05.2012 было вынесено решение по делу N 18/А-10-2012 по факту нарушения ОАО "Кузбассэнергосбыт" антимонопольного законодательства Российской Федерации (в полном объеме изготовлено 23.05.2012).

Нарушением был признан отказ ОАО "Кузбассэнергосбыт" от включения в коммерческий договор электроснабжения N 2400 от 29.01.2009, заключенный с ООО "Энергосбыт", точки поставки электрической энергии ООО "Грин", а также уклонение ОАО "Кузбассэнергосбыт" от расторжения договора электроснабжения N 2250 от 20.12.2008, заключенного с ООО "Грин".

Данные действия, по мнению антимонопольного органа, привели к нарушению требований пунктов 62, 76 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 530 от 31.08.2006 (далее по тексту - Основные положения), что послужило результатом создания препятствий доступу ООО "Энергосбыт" на товарный рынок и ущемление его интересов.

Оспариваемым решением ОАО "Кузбассэнергосбыт" было признано нарушившим пункт 9 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

В соответствии с вынесенным решением, постановлением от 20.06.2012 по делу об административном правонарушении N 260/03-АДМ-2012 ОАО "Кузбассэнергосбыт" признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 КоАП РФ, на него наложен административный штраф в размере 14 402 655 руб.

Считая ненормативные акты незаконными, Общество обратилось с заявлением в арбитражный суд.

Удовлетворяя заявленные требования частично, суд признал незаконным постановление о привлечении к административной ответственности. Отказывая в удовлетворении в остальной части, суды исходили из того, что факт нарушения заявителем пункта 9 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" подтверждается материалами дела.

Кассационная инстанция, оставляя судебные акты без изменения, исходит из следующего.

Частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее по тексту - Закон о защите конкуренции) запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

В силу абзаца третьего пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" потребитель электрической энергии свободен в выборе контрагента по договору купли-продажи, договору поставки электрической энергии.

Согласно пункту 76 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530, в договоре энергоснабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии) с гарантирующим поставщиком должно предусматриваться право покупателя, не имеющего перед гарантирующим поставщиком признанной им по акту сверки расчетов или подтвержденной решением суда задолженности по оплате, заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с энергосбытовой организацией (далее - переход на обслуживание к энергосбытовой организации).

Из материалов дела следует, что между ОАО "Кузбассэнергосбыт" (ЭСО) и ООО "Грин" (Абонент) 28.12.2008 заключен договор электроснабжения N 2250.

Пунктом 3.16 данного договора предусмотрено право абонента заключить договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии) с иной энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией при следующих условиях: а) у абонента отсутствует задолженность перед ЭСО по данному договору; б) абонент обеспечил раздельный учет объемов потребления электрической энергии абонентом и любыми прочими потребителями, обслуживаемыми ЭСО; в) абонент возместил ЭСО убытки в размере согласно расчету ЭСО, выполненному в соответствии с Основными положениями.

Судом первой инстанции установлено, и подтверждается материалами дела, что ООО "Грин" направило в адрес ОАО "Кузбассэнергосбыт" письмо 03.10.2011 N 89/1 (вход. N 7490 от 07.10.2011), в котором уведомило о расторжении договора в связи с заключением договора электроснабжения с ООО "Энергосбыт" N 111199 от 05.10.2011, просило ОАО "Кузбассэнергосбыт" подписать акт показаний электрических приборов, а также гарантировало оплату по расторгаемому договору за октябрь 2011 года в порядке, установленном данным договором.

Письмом от 13.10.2011 N 80-23-02/6342 ОАО "Кузбассэнергосбыт" в ответ на письмо ООО "Грин" от 03.10.2011 N 89/1 о расторжении договора сообщило, что ООО "Энергосбыт" не обращалось в адрес ОАО "Кузбассэнергосбыт" в отношении точек поставки ООО "Грин", в связи с чем, не имеет права распоряжаться электроэнергией в отношении точек поставки ООО "Грин".

При этом, как обоснованно отметил суд первой инстанции, в данном письме ОАО "Кузбассэнергосбыт" не ссылалось на какие-либо обстоятельства (наличие задолженности у ООО "Грин" перед ОАО "Кузбассэнергосбыт", убытков и другие основания), предусмотренные пунктом 76 Основных положений, которые бы препятствовали переходу ООО "Грин" на обслуживание к энергосбытовой организации ООО "Энергосбыт.

Доказательства, свидетельствующие о невозможности перехода ООО "Грин" на обслуживание к ООО "Энергосбыт" в материалы дела заявителем не представлены.

ООО "Грин" не нарушил порядок расторжения договора электроснабжения от 30.12.2008 N 2250.

Переход ООО "Грин" от ОАО "Кузбассэнергосбыт" (гарантирующего поставщика) осуществлялся по собственному волеизъявлению ООО "Грин" в соответствии с пунктом 76 Основных положений.

Из материалов дела следует, что в адрес ОАО "Кузбассэнергосбыт" 24.10.2011 и 03.11.2011 поступили письма ООО "Энергосбыт" с просьбой включить точку учета ООО "Грин" в коммерческий договор электроснабжения N 2400 от 29.01.2009 в связи с заключением между ООО "Энергосбыт" и ООО "Грин" договора электроснабжения N 111199, ОАО "Кузбассэнергосбыт" ответило отказом.

ОАО "Кузбассэнергосбыт" при направлении в адрес ООО "Энергосбыт" отказа от включения точек поставок электрической энергии ООО "Грин" в договор N 2400 от 29.01.2009 не указывало на необходимость предоставления договора N 111199 от 05.10.2011, заключенного между ООО "Энергосбыт" и ООО "Грин".

Так же основанием для отказа явилось то обстоятельство, что между ОАО "Кузбассэнергосбыт" и ООО "Грин" заключен договор электроснабжения N 2250 от 28.12.2008 (письмо от 28.10.2011 N 80-23-13/6812).

Письмом от 03.10.2011 N 89/1 (вход. N7490 от 07.10.2011) ООО "Грин" уведомило ОАО "Кузбассэнергосбыт" о расторжении данного договора.

Из пункта 61 Основных положений следует, что гарантирующий поставщик, которым является ОАО "Кузбассэнергосбыт", обязан заключить договор электроснабжения с любым лицом, обратившимся с надлежащей заявкой.

Как следует из пункта 62 Основных положений регулирования розничных рынков электрической энергии, с заявкой должны представляться лишь сведения о точках поставки.

Арбитражный суд пришел к правомерному выводу о том, что ОАО "Кузбассэнергосбыт" созданы препятствия для перехода потребителя к иной энергоснабжающей организации.

ОАО "Кузбассэнергосбыт" признанно антимонопольным органом занимающим доминирующее положение на рынке купли-продажи электроэнергии с долей более 50% в границах Кемеровской области.

Оценив представленные доказательства и доводы сторон, суд пришел к обоснованному выводу о том, что заявителем нарушен пункт 9 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, так как его действия направлены на сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, что в соответствии с пунктом 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции относится к признакам ограничения конкуренции на товарном рынке.

Доводы Общества, изложенные в жалобе, по существу повторяют доводы апелляционной жалобы, которые всесторонне рассмотрены судом апелляционной инстанций и им дана верная правовая оценка.

Арбитражным судом при вынесении судебных актов правильно применены нормы материального и процессуального права, выводы, содержащиеся в решении и постановлении, соответствуют фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановил:

решение от 06.09.2012 Арбитражного суда Кемеровской области и постановление от 21.11.2012 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А27-13722/2012 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Л.В. Белова

Судьи

В.И. Ильин Т.Я. Шабалкова