Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 13 июня 2013 г. N Ф04-2548/13 по делу N А70-62/2012

г. Тюмень

13 июня 2013 г.

Дело N А70-62/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июня 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 июня 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Лаптева Н.В.

судей Мелихова Н.В.

Рябининой Т.А.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Уральская теплосетевая компания" на решение от 11.05.2012 Арбитражного суда Тюменской области (судья Н.Л. Маркова) и постановление от 12.03.2013 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Тетерина Н.В., Литвинцева Л.Р., Смольникова М.В.) по делу N А70-62/2012 по иску открытого акционерного общества "Уральская теплосетевая компания" (625023, город Тюмень, улица Одесская, 5, ИНН 7203203418, ОГРН 1077203052772) к открытому акционерному обществу "Тепло Тюмени" (625023, город Тюмень, улица Одесская, 8, ИНН 7203243499, ОГРН 1097232036549) о взыскании задолженности.

В заседании приняли участие:

Гриднева Е.В. - представитель открытого акционерного общества "Уральская теплосетевая компания" на основании доверенности от 01.01.2011,

Семкина И.Д. - представитель открытого акционерного общества "Тепло Тюмени" по доверенности от 01.01.2013.

Суд установил:

открытое акционерное общество "Уральская теплосетевая компания" (далее - ОАО "УТСК") обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к открытому акционерному обществу "Тепло Тюмени" (далее - ОАО "Тепло Тюмени") о взыскании 15 858 471 рубля 40 копеек задолженности по оплате сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя по договору от 29.09.2010 N 52 оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и 127 850 рублей 34 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами (с учетом уточнений).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 11.05.2012 исковые требования удовлетворены частично. С ОАО "Тепло Тюмени" в пользу ОАО "УТСК" взыскано 5 910 103 рубля 94 копейки задолженности, 41 986 рублей 36 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами и 38 415 рублей 82 копейки расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано. ОАО "УТСК" из федерального бюджета возвращено 97 911 рублей 71 копейка излишне уплаченной государственной пошлины.

Руководствуясь положениями статей 395, 401, 424, 539, 542, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс), пункта 5 статьи 13, статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон от 27.07.2010 N 190-ФЗ), суд исходил из заключенности договора от 29.09.2010 N 52, оказания услуг по передаче тепловой энергии, поставки истцом тепловой энергии в сети ответчика с превышением установленных договорных величин, недоказанности фактов возникновения сверхнормативных потерь и неподготовленности сетей к отопительному сезону.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2013 принят заявленный ОАО "УТСК" отказ от иска в части взыскания 1 894 236 рублей 90 копеек задолженности. Решение арбитражного суда в этой части отменено. Производство по делу в части взыскания 1 894 236 рублей 90 копеек задолженности прекращено.

Принято частичное признание иска (в части 947 937 рублей 20 копеек задолженности, 6 734 рублей 31 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами - разница между признанной суммой и взысканной по решению арбитражного суда), заявленное ОАО "Тепло Тюмени" в суде апелляционной инстанции. Решение арбитражного суда в этой части отменено (в части отказа во взыскании 947 937 рублей 20 копеек задолженности, 6 734 рублей 31 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами). Принят новый судебный акт - взыскать с ОАО "Тепло Тюмени" в пользу ОАО "УТСК" 947 937 рублей 20 копеек задолженности, 6 734 рубля 31 копейку процентов за пользование чужими денежными средствами, и 6 160 рублей 91 копейку расходов по уплате государственной пошлины по исковому заявлению. ОАО "УТСК" из федерального бюджета возвращено 12 225 рублей 54 копейки государственной пошлины по иску и 239 рублей 51 копейка государственной пошлины.

В оставшейся части решение арбитражного суда оставлено без изменения.

С ОАО "Тепло Тюмени" в пользу ООО "Нексиа Пачоли Консалтинг" взыскано 99 210 рублей 69 копеек расходов по проведению экспертизы.

С ОАО "УТСК" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Нексиа Пачоли Консалтинг" взыскано 100 789 рублей 31 копейка расходов по проведению экспертизы.

С ОАО "Тепло Тюмени" в пользу ОАО "УТСК" взыскано 873 рубля 30 копеек расходов по уплате государственной пошлины.

ОАО "УТСК" обратилось с кассационной жалобой, в которой просит решение, постановление арбитражного суда первой и апелляционной инстанций отменить, дело направить на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Податель жалобы полагает не соответствующим материалам дела вывод судов о наличии вины истца в возникновении сверхнормативных потерь, в связи с нарушением им гидравлического режима. Согласно приказу Минэнерго России от 30.12.2008 N 325 "Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя" параметры гидравлического режима не влияют на потери в тепловых сетях. Претензии о ненадлежащем качестве энергии в спорный период ответчиком не заявлялись.

По мнению ОАО "УТСК", суды в нарушение норм процессуального права не оценили и не исследовали все доказательства, представленные истцом, немотивированно отклонили сделанный по показаниям приборов учета расчет ненормативных потерь истца и приняли расчет ответчика, который не соответствует условиям договора. Доказательства вины истца в возникновении сверхнормативных утечек ответчик не представил. Суды не учли выводы судебной экспертизы.

Отзыв на кассационную жалобу суду не поступил.

В судебном заседании представитель ОАО "УТСК" поддержал кассационную жалобу, представитель ОАО "Тепло Тюмени" возражал против ее удовлетворения.

Проверив в соответствии с положениями статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального права и соблюдение процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Как установил суд первой инстанции и следует из материалов дела, между ОАО "УТСК" (теплоснабжающая организация) и ОАО "Тепло Тюмени" (теплосетевая организация) заключен договор от 29.09.2010 N 52 оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя (далее - договор), по условиям которого теплосетевая организация обязалась оказывать теплоснабжающей организации услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя через тепловые сети и устройства, принадлежащие ОАО "Тепло Тюмени" на основании договоров аренды муниципального теплосетевого имущества, а ОАО "УТС" обязалось оплачивать услуги ОАО "Тепло Тюмени" в порядке, определенном настоящим договором.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 16.11.2011 по делу N А70-7122/2011, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2012, установлено, что договор заключен в редакции ОАО "Тепло Тюмени".

Согласно пунктам 1.2, 2.1.10 договора ответчик обязался оплачивать истцу величину сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, допущенных по вине теплосетевой организации на ее сетях, в порядке и на условиях, определенных договором. Величина потерь тепловой энергии и теплоносителя определяется в соответствии с приложением N 4 к договору.

В соответствии с пунктом 2.1.10 договора теплосетевая организация не оплачивает сверхнормативные потери на сетях теплосетевой организации, возникшие по вине теплоснабжающей организации, в связи с исполнением пункта 2.1.6 договора.

Теплосетевая организация обязана исполнять оперативно-диспетчерские указания теплоснабжающей организации в соответствии с согласованным соглашением об управлении системой теплоснабжения (приложение N 3 к договору), а также немедленно сообщать об авариях на тепловых сетях, неисправностях приборов учета, иных нарушениях и чрезвычайных ситуациях при передаче тепловой энергии и принимать меры по их устранению (пункт 2.1.6 договора).

Согласно пункту 2.1.14 договора ОАО "Тепло Тюмени" обязано в течение пяти рабочих дней с момента получения акта о возмещении потерь тепловой энергии возвратить подписанный акт либо направить мотивированный отказ в его подписании.

В соответствии с пунктом 3.4 договора ответчик обязан оплачивать нормативные потери тепловой энергии и теплоносителя в размере, утвержденном приказом Минэнерго России на 2010 год (приказ от 26.08.2009 N 383).

По условиям пункта 3.5 договора, величина сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя за расчетный период в тепловых сетях, находящихся на обслуживании ответчика определяется:

- при отсутствии приборов учета тепловой энергии на границе раздела балансовой принадлежности между теплосетевой организацией и теплоснабжающей организацией, в соответствии с приложением N 4 к настоящему договору;

- при установке приборов учета тепловой энергии - в соответствии с приложением N 4.1 к договору. Приложение N 4.1 согласовывается сторонами дополнительно до 01.11.2010.

В соответствии с пунктом 3.6 договора оплата потерь тепловой энергии и теплоносителя производится ответчиком по тарифам, утвержденным регулирующим органом. При отсутствии тарифа цена является договорной и составляет 16,47 рубля за тонну на 2010 год.

Решением Региональной энергетической комиссии Тюменской области, ХМАО и ЯНАО от 02.12.2010 N 493 тариф для потребителей, оплачивающих производство и передачу тепловой энергии от тепловых сетей ОАО "УТСК" составляет 420,44 рубля за 1 Гкал.

Истцом не оспаривается, что в ноябре 2011 года сторонами согласованы приложения N N 4.1 и 4.2 к договору, определяющие порядок распределения тепловой энергии и теплоносителя между потребителями и теплосетевой организацией на основании приборов учета, установленных на границах раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между теплоснабжающей организацией и теплосетевой организацией в городе Тюмени на "Закольцованных" ответвлениях (приложение N 4.2) и на "Тупиковых" ответвлениях (приложение N 4.1).

Оплата сверхнормативных потерь тепловой энергии производится теплосетевой организацией в срок до 13-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем.

Таким образом, ООО "Тепло Тюмени" по договору приняло на себя обязательство оплачивать нормативные и сверхнормативные потери тепла в соответствии с пунктами 3.4, 3.5 договора.

В соответствии с актом от 30.08.2011 N 12 проверки готовности к работе в осенне-зимний период 2011-2012 годов, подписанным в том числе главным инженером ОАО "УТСК" Москаленко В.В., и паспортом готовности сетей к работе, утвержденным заместителем главы Администрации города Тюмени, тепловые сети ответчика готовы к работе в осенне-зимний период.

На основании Инструкции по гидравлическому режиму тепловых сетей города Тюмени при совместной работе ТТЭЦ-1 и ТТЭЦ-2 на отопительный сезон 2011-2012 годов ОАО "УТСК" обязано соблюдать параметры теплоносителя на границах раздела балансовой принадлежности сетей.

ОАО "ТеплоТюмени" неоднократно в отопительный сезон 2011-2012 годов обращалось к истцу по вопросу фактического режима работы тепловой сети и просило провести работу по регулировке объемов теплоносителя на границах раздела эксплуатационной ответственности.

ОАО "УТСК" несмотря на полученные сообщения должных мер по урегулированию гидравлического режима не предприняло.

По предъявленным исковым требованиям ОАО "УТСК" представило в материалы дела акты выполненных работ:

- от 31.10.2011 N 2700/35607 (нормативные потери),

- от 31.10.2011 N 2700/37925 (сверхнормативные потери по актам),

- от 31.10.2011 N 2700/37924 (сверхнормативные потери по приборам учета).

Ответчиком к оплате без возражений принят акт выполненных работ от 31.10.2011 N 2700/37925.

В отношении акта выполненных работ от 31.10.2011 N 2700/35607 у ответчика возникли возражения, с которыми истец впоследствии согласился и откорректировал размер суммы, подлежащей уплате. Неоспариваемые ответчиком суммы оплачены ответчиком путем проведения зачета суммы задолженности в счет погашения задолженности истца перед ответчиком по договору от 29.09.2010 N 53.

Ответчик свои обязательства по договору в части оплаты сверхнормативных потерь по акту выполненных работ от 31.10.2011 N 2700/37924 не исполнил, в связи с чем, образовалась задолженность, предъявленная к взысканию в рамках настоящего дела.

Вопрос о факте предоставления услуг сторонами не оспаривается. Спор между сторонами возник в отношении количества, предъявленных к оплате сверхнормативных потерь по приборам учета в октябре 2011 года.

Истцом к оплате ответчику за сверхнормативные потери по приборам учета за октябрь 2011 года выставлено 137 645,59 т и 31 239,43 Гкал на общую сумму 17 996 528 рублей 25 копеек.

Ответчик не согласился с величиной выставленных ему к оплате потерь тепловой энергии и теплоносителя по акту выполненных работ от 31.10.2011 N 2700/37924. По его мнению, истец не соблюдает условия договора, что влияет на размер платы за сверхнормативные потери. Истец не обеспечивает на границах раздела балансовой принадлежности с ответчиком перепада давления и договорных расходов теплоносителя в соответствии с гидравлическим режимом, определенным в договоре.

В ходе работы по проверке величины сверхнормативных потерь по приборам учета, выставленной истцом к оплате ответчику, стороны скорректировали свои позиции.

Так, истец считает, что ответчик должен оплатить за октябрь 2011 года сверхнормативные потери в количестве 27 098,35 Гкал и 133 039,81 т на общую сумму 15 858 471 рубль 40 копеек, позднее после корректировки расчета истец указывает, что ответчик должен оплатить за октябрь 2011 года сверхнормативные потери в количестве 26 658,37 Гкал и 135 773,94 т на общую сумму 15 689 808 рублей 96 копеек.

Согласно произведенному ответчиком расчету потерь тепловой энергии и теплоносителя по принятым к расчету приборам учета стоимость сверхнормативных потерь составила 6 858 041 рублей 14 копеек, из них 6 492 260 рубля 50 копеек - стоимость потерь тепловой энергии, 365 780 рублей 64 копейки - стоимость потерь теплоносителя.

Так как ОАО "Тепло Тюмени" сумму задолженности не оплатило, ОАО "УТСК" обратилось в арбитражный суд с данным иском.

Частично удовлетворяя заявленные требования в размере признанной ответчиком суммы задолженности, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии доказательств, обосновывающих размер иных сверхнормативных потерь, предъявленных истцом к взысканию. Суд указал на отсутствие у теплосетевой организации, в соответствии с условиями договора, обязанности оплачивать потери тепловой энергии и теплоносителя, возникшие по вине теплоснабжающей организации и ее абонентов.

С учетом заявленного в суде апелляционной инстанции частичного отказа от иска, размер сверхнормативных потерь по расчету истца составил 13 795 572 рубля 06 копеек (23 123,64 Гкал и 128 027,28 т).

Определением от 30.08.2012 суд апелляционной инстанции, удовлетворил ходатайство ОАО "УТСК" о назначении экспертизы, проведение которой поручено ООО "Нексия Пачоли Консалтинг".

Экспертом сделаны следующие выводы:

объем фактических потерь тепловой энергии и теплоносителя на тепловых сетях ОАО "Тепло Тюмени" за октябрь 2011 года в результате несоблюдения ОАО "УТСК" на границах раздела балансовой принадлежности перепада давления и договорных расходов теплоносителя в соответствии с гидравлическим режимом, предусмотренным договором от 29.09.2010 N 52 составил: тепловой энергии - 13 086,09 Гкал, теплоносителя - 20 154,98 т;

объем тепловой энергии и теплоносителя, отпущенной ОАО "УТСК" в октябре 2011 года своим абонентам, теплопотребляющие установки которых присоединены к тепловым сетям, принадлежащим ОАО "Тепло Тюмени", оснащенным приборами учета тепловой энергии на границе раздела балансовой принадлежности сторон, с учетом таких характеристик как отопление, вентиляция, горячее водоснабжение, внутридомовые нормативные потери, потери по теплотрассам за октябрь 2011 года составили: тепловой энергии - 105 070,14 Гкал, теплоносителя - 15 466,28 т.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд согласился с решением суда первой инстанции с учетом частичного отказа истца от иска и частичного признания иска ответчиком.

Выводы арбитражного суда апелляционной инстанций соответствуют фактическим обстоятельствам дела, имеющимся в деле доказательствам и примененным нормам права.

Так, согласно статье 539 Гражданского кодекса по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 5 статьи 13 Закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 15 настоящего Закона.

В пункте 11 статьи 15 Закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ предусмотрено, что теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными к одной системе теплоснабжения.

На основании пункта 9 Инструкции по организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденной приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325 (далее - Инструкция N 325) к нормативам технологических потерь при передаче тепловой энергии относятся потери и затраты энергетических ресурсов, обусловленные техническим состоянием теплопроводов и оборудования и техническими решениями по надежному обеспечению потребителей тепловой энергии и созданию безопасных условий эксплуатации тепловых сетей.

Перечень нормируемых технологических затрат теплоносителя определен пунктами 10.1.1, 10.1.2 Инструкции N 325. Потери теплоносителя при авариях и других нарушениях нормального эксплуатационного режима, а также сверхнормативные потери в нормируемую утечку не включаются. Нормативные потери включают в себя все возможные потери тепловой энергии и теплоносителя, которые могут возникнуть на тепловых сетях теплосетевой организации за исключением утечек, связанных с авариями или иными нарушениями нормальной эксплуатации трубопроводов.

Согласно пункту 3 статьи 543 Гражданского кодекса требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами

В соответствии с пунктами 11.1, 11.2 Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 24.03.2003 N 115, при подготовке к отопительному периоду для обеспечения надежности теплоснабжения потребителей в установленные сроки выполняется комплекс соответствующих мероприятий, направленных на выявление и устранение нарушений в работе тепловых энергоустановок.

При подготовке к предстоящему отопительному периоду выявляются дефекты в работе оборудования и отклонения от гидравлического и теплового режимов, составляются планы работ, подготавливаются необходимая техническая документация и материально-технические ресурсы.

Согласно пункту 6.2.60 указанных Правил гидравлические режимы водяных тепловых сетей разрабатываются ежегодно для отопительного и летнего периодов. Мероприятия по регулированию расхода воды у потребителей составляются для каждого отопительного сезона.

В соответствии с пунктом 6 статьи 20 Закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ проверка готовности к отопительному периоду потребителей тепловой энергии осуществляется в целях определения их соответствия требованиям, установленным правилами оценки готовности к отопительному периоду, в том числе готовности их теплопотребляющих установок к работе, а также в целях определения их готовности к обеспечению указанного в договоре теплоснабжения режима потребления, отсутствию задолженности за поставленные тепловую энергию (мощность), теплоноситель, организации коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя.

Установив, что сети ОАО "Тепло Тюмени" находились в надлежащем состоянии в осенне-зимний период 2011-2012 годов, возникновение сверхнормативных потеть тепловой энергии на сетях ответчика произошло в связи с несоблюдением истцом установленного условиями договора перепада давления и договорных расходов теплоносителя в соответствии с гидравлическим режимом, суды пришли к обоснованному выводу об отсутствии у ОАО "Тепло Тюмени" обязанности уплатить ОАО "УТСК" стоимость потерь, за исключением признанной суммы.

С учетом изложенного, постановление арбитражного суда апелляционной инстанции принято с правильным применением норм материального права и соблюдением норм процессуального права.

Довод кассационной жалобы о нарушении судом апелляционной инстанции норм процессуального права не состоятелен. Апелляционный суд исследовал и дал оценку всем представленным в материалы дела доказательствам, в том числе и заключению эксперта ООО "Нексиа Пачоли Консалтинг".

Суд правомерно указал, что вывод эксперта об отсутствии влияния нарушений гидравлического режима на возникновение и размер сверхнормативных потерь в теплосетях не может быть принят во внимание, поскольку на разрешение эксперта подобный вопрос не ставился и не мог быть поставлен, исходя из разъяснений, изложенных в пункте 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 66 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе", так как он носит правовой характер и относится к компетенции суда.

Иные доводы кассационной жалобы, направленные на переоценку обстоятельств, установленных судами первой и апелляционной инстанций, находятся за пределами рассмотрения дела в арбитражном суде кассационной инстанции, определенными статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Поскольку оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены постановления апелляционного суда не имеется, жалоба удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины относятся на подателя кассационной жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение Арбитражного суда Тюменской области от 11.05.2012 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2013 по делу N А70-62/2012 оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Н.В. Лаптев

Судьи

Н.В. Мелихов

Т.А. Рябинина