Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 3 марта 2014 г. N Ф04-9399/13 по делу N А03-9323/2011

г. Тюмень

3 марта 2014 г.

Дело N А03-9323/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 03 марта 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 марта 2014 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Кисляковой Т.С.,

судей Дубининой Т.Н.,

Клат Е.В.,

рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы Шмидт Ольги Викторовны и общества с ограниченной ответственностью "Кытмановское" на решение Арбитражного суда Алтайского края от 09.08.2013 и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29.10.2013 по делу N А03-9323/2011 по иску Шмидт Ольги Викторовны, Шмидт Валентины Владимировны, Репина Олега Александровича, Репиной Марины Николаевны, Семичевой Любови Ивановны к обществу с ограниченной ответственностью "Кытмановское" (659245, Алтайский край, район Кытмановский, поселок Октябрьский, ул. Советская, 4, ИНН 2255003026, ОГРН 1082205000020) о взыскании действительной стоимости долей в уставном капитале общества, процентов за пользование чужими денежными средствами; по искам общества с ограниченной ответственностью "Кытмановское" к Шмидт Ольге Викторовне, Шмидт Валентине Владимировне, Репину Олегу Александровичу, Репиной Марине Николаевне о признании за обществом долей, о признании недействительными учредительного договора в части определения долей и договоров купли-продажи долей, о взыскании действительной стоимости долей в уставном капитале общества и процентов за пользование чужими денежными средствами. При участии в деле третьего лица - закрытого акционерного общества "Кытмановское".

Путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Алтайского края (судья Михайлюк Н.А.) в заседании 18.02.2014 участвовали: Репин Олег Александрович (паспорт);

Семичева Любовь Ивановна (паспорт); Шмидт Ольга Викторовна (паспорт), представитель Шмидт О.В. - Куликов Ю.А. по доверенности от 21.01.2014; представитель общества с ограниченной ответственностью "Кытмановское" - Чайкина В.А. по доверенности от 01.12.2011.

Определением суда от 18.02.2014 рассмотрение кассационной жалобы отложено на 03.03.2014.

Суд установил:

Шмидт Ольга Викторовна, Шмидт Валентина Владимировна, Репин Олег Александрович, Репина Марина Николаевна обратились в Арбитражный суд Алтайского края к обществу с ограниченной ответственностью "Кытмановское" (далее - общество "Кытмановское", общество) с иском (с учетом уточнения) о взыскании:

в пользу Шмидт О.В. - 20 191 885 руб. 68 коп, в том числе 17 206 853 руб. долга по выплате действительной стоимости доли в уставном капитале общества, 2 985 032 руб. 68 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также проценты за пользование чужими денежными средствами из расчета 8,25 процента годовых на сумму задолженности до момента полного исполнения решения;

в пользу Шмидт В.В. - 804 995 руб. 97 руб., в том числе 685 988 руб. долга по выплате действительной стоимости доли, 119 007 руб. 97 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также проценты из расчета 8,25 процента годовых на сумму задолженности до момента полного исполнения решения;

в пользу Репина О.А. - 5 031 204 руб. 78 коп., в том числе 4 287 422 руб. долга по выплате действительной стоимости доли 743 782 руб. 78 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также проценты из расчета 8,25 процента годовых на сумму задолженности до момента полного исполнения решения;

в пользу Репиной М.Н. - 3 991 421 руб. 36 коп., в том числе 3 401 355 руб. долга по выплате действительной стоимости доли в уставном капитале общества, 590 066 руб. 36 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также проценты из расчета 8,25 процента годовых на сумму задолженности до момента полного исполнения решения.

Семичева Любовь Ивановна обратилась в Арбитражный суд Алтайского края с иском (с учетом уточнения) к обществу "Кытмановское" о взыскании 14 144 735 руб. долга по выплате действительной стоимости доли в уставном капитале общества, 2 411 683 руб. 44 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.07.2011 по 25.07.2013, а также проценты за пользование чужими денежными средствами из расчета 8,25 процента годовых на сумму задолженности до момента полного исполнения решения. Определением суда от 12.03.2012 дело N А03-1238/2012 по иску Семичевой Л.И. к обществу "Кытмановское" объединено в одно производство с настоящим делом; объединенному делу присвоен номер А03-9323/2011.

Общество "Кытмановское" обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с исками к Репиной М.Н. и Шмидт В.В. о признании за обществом долей в размере 1,19 процента и 0,24 процента в уставном капитале с 12.01.2008, как перешедших к обществу в связи с ее неоплатой участниками; о признании недействительной (ничтожной) сделкой учредительного договора общества "Кытмановское" в части определения долей Репиной М.Н. и Шмидт В.В.

Определениями суда от 27.09.2011 исковые требования общества приняты к производству, возбуждены производства по делам N А03-13149/2011, А03-13147/2011 соответственно.

Определением суда от 30.09.2011 дела N А03-13149/2011, А03-13147/2011, А03-9323/2011 объединены в одно производство с присвоением объединенным делам номера А03-9323/2011.

Общество "Кытмановское" обратилось в Арбитражный суд Алтайского края к Шмидт О.В. и Репину О.А. с исками о признании с 12.01.2008 за обществом долей участников в уставном капитале в размере 5,73 процента и 1,43 процента соответственно.

Определениями суда от 31.10.2011 дела N А03-13148/2011, А03-13150/2011, А03-9323/2011 объединены в одно производство с присвоением объединенным делам номера А03-9323/2011.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено закрытое акционерное общество "Кытмановское".

На основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации общество "Кытмановское" заявило отказ от исковых требований к Шмидт О.В., Шмидт В.В., Репину О.А., Репиной М.Н. и о прекращении производства по делу в части заявленных обществом требований.

Решением суда от 09.08.2013 (в редакции определений суда от 22.08.2013, от 06.09.2013; судья Атюнина М.Н.) прекращено производство по делу по искам общества "Кытмановское" к Шмидт О.В., Шмидт В.В., Репину О.А. и Репиной М.Н.

Исковые требования Шмидт О.В., Шмидт В.В., Репина О.А., Репиной М.Н. и Семичевой Л.И. удовлетворены частично. С общества "Кытмановское" взыскано:

в пользу Шмидт О.В. - 7 978 978 руб. 64 коп., в том числе 6 799 420 руб. 79 коп. действительной стоимости доли, 1 179 557 руб. 85 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами. Проценты подлежат взысканию с 07.08.2013 из расчета 8,25 процента годовых на сумму задолженности до момента полной ее оплаты;

в пользу Шмидт В.В. - 318 098 руб. 81 коп., в том числе 271 073 руб. 25 коп. действительной стоимости доли, 47 025 руб. 56 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами. Проценты подлежат взысканию с 07.08.2013 из расчета 8,25 процента годовых на сумму задолженности до момента полной ее оплаты;

в пользу Репина О.А. - 1 988 117 руб. 60 коп., в том числе 1 694 207 руб. 84 коп. действительной стоимости доли и 293 909 руб. 76 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами. Проценты подлежат взысканию с 07.08.2013 из расчета 8,25 процента годовых на сумму задолженности до момента полной ее оплаты;

в пользу Репиной М.Н. - 1 577 239 руб. 96 коп., в том числе 1 344 071 руб. 55 коп. действительной стоимости доли и 233 168 руб. 41 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами. Проценты подлежат взысканию с 07.08.2013 из расчета 8,25 процента годовых на сумму задолженности до момента полной ее оплаты;

в пользу Семичевой Л.И. - 6 033 840 руб. 70 коп., в том числе 5 154 925 руб. 84 коп. действительной стоимости доли и 878 914 руб. 86 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами. Проценты подлежат взысканию с 07.08.2013 из расчета 8,25 процента годовых на сумму задолженности до момента полной ее оплаты.

В удовлетворении остальных требований Шмидт О.В., Шмидт В.В., Репина О.А., Репиной М.Н. и Семичевой Л.И. отказано.

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29.10.2013 (судьи Шатохина Е.Г.. Жданова Л.И., Павлюк Т.В.) решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Общество "Кытмановское" в кассационной жалобе просит решение и постановление изменить, взыскать с общества: в пользу Шмидт О.В.

5 064 262 руб. 96 коп. действительной стоимости доли и 878 544 руб.12 коп. процентов; в пользу Шмидт В.В. 201 897 руб. 53 коп. действительной стоимости доли и 35 025 руб. 02 коп. процентов; в пользу Репиной О.А.

1 261 859 руб. 54 коп. действительной стоимости доли и 218 906 руб. 34 коп. процентов; в пользу Репиной М.Н. 1 001 075 руб. 24 коп. действительной стоимости доли и 173 665 руб. 70 коп. процентов; в пользу Семичевой Л.И. 4 279 486 руб. 60 коп. действительной стоимости доли и 623 368 руб.19 коп. процентов. Заявитель жалобы не согласен с тем, что при расчете величины чистых активов общества оборотные средства (запасы зерна) должны быть учтены исходя из рыночной стоимости зерна; полагает, что запасы (включая зерно) должны быть взяты при расчете чистых активов по балансовой стоимости. Общество считает, что чистые активы должны быть определены с учетом рыночной стоимости основных средств (движимого и недвижимого имущества); запасы к основным средствам не относятся, поэтому зерно не может переоцениваться по рыночной стоимости. Кроме того, общество указывает, что истцы взносы в уставный капитал общества не вносили, в связи с чем удовлетворение иска о взыскании действительной стоимости доли и процентов полагает неправомерным.

В дополнении к кассационной жалобе общество, сославшись на постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.09.2013 N 3744/13 (опубликовано на официальном сайте 28.11.2013), просит обжалуемые судебные акты отменить, дело направить на новое рассмотрение, указав, что чистые активы должны быть определены исходя из рыночной стоимости основных средств (движимого и недвижимого имущества) за вычетом налога на добавленную стоимость, а также исходя из балансовой стоимости оборотных средств (сырья, запасов, продукции), которые принимаются на учет без налога на добавленную стоимость.

В кассационной жалобе Шмидт О.В. просит судебные акты изменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме, ссылаясь на нарушение судами статьи 807 Гражданского кодекса Российской Федерации, статей 71, 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полагает, что выводы экспертного заключения от 19.06.2013 истолкованы неверно, считает, что исходя из выводов эксперта стоимость чистых активов составляет 285 828 129 руб. Считает необоснованным исключение судом активов общества находящихся на балансе за последний отчетный период семенного зерна, 1177 голов молодняка, займов. Считает, что возврат поголовья в 2012 году правового значения не имеет; не согласен с оценкой зерна как товарного.

В дополнении к кассационной жалобе Шмидт О.В. считает, что зерно на балансе общества учитывалось, как семенное и использовано как семенное (не для реализации), в связи с чем суду следовало принять за основу таблицу 24 в экспертном заключении от 19.06.2013. Считает, что необоснованно не учтены пояснения эксперта Пипуныровой Е.В., в связи с чем просит вызвать в судебное заседание и допросить указанное лицо по вопросу стоимости чистых активов общества и наличия у общества долгов.

Ходатайство Шмидт О.В. о вызове в судебное заседание суда кассационной инстанции эксперта и его допросе подлежит отклонению с учетом требований части 3 статьи 286, части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В отзыве на кассационную жалобу общества "Кытмановское" Шмидт О.В. указывает на то, что все доводы общества получили правовую оценку в судах первой и апелляционной инстанций, в связи с чем подлежат отклонению. Аргумент ответчика об оценке судом рыночной стоимости бизнеса общества "Кытмановское" считает ошибочным, поскольку экспертному исследованию подвергалось имущество общества, но не бизнес в целом.

Общество "Кытмановское" в отзыве на кассационную жалобу Шмидт О.В. указывает на необоснованность доводов заявителя об оценке зерна как семян, поскольку документально подтверждено отсутствие у общества в 2010 году в собственности семян сельскохозяйственных культур; указывает на отсутствие оснований для исключения из пассивов задолженности по договорам займа; эксперты корректировали те займы, предмет которых не отражен в инвентаризационных описях; общество полагает, что оценке подлежит только то имущество, которое принадлежит обществу на праве собственности.

В судебном заседании представитель общества поддержал позицию, отраженную в дополнении к кассационной жалобе. Считает, что в принятом судом расчете величины чистых активов стоимость основных и оборотных средств на сумму налога на добавленную стоимость не уменьшалась.

Шмидт О.В. и ее представитель на доводах, изложенных в своей кассационной жалобе, настаивают, полагая при этом необоснованной правовую позицию общества; по мнению Шмидт О.В., рыночная стоимость принадлежащего обществу имущества определяется вне зависимости от суммы налога на добавленную стоимость.

Репин О.А. и Семичева Л.Н. изложенные в кассационной жалобе Шмидт О.В. аргументы поддерживают, с доводами общества не согласны.

Законность обжалуемых судебных актов проверена судом кассационной инстанции на основании статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установлено судами и следует из материалов дела, общество "Кытмановское" создано 11.08.2008.

Участники общества Шмид О.В. (доля в уставном капитале общества составляет 6,02 процента), Шмидт В.В. (0,24 процента), Репина М.Н.

(1,19 процента), Репин О.А. (1,5 процента), Семичева Л.И. (5,2 процента) заявили 14.03.2011 о выходе из общества; заявления обществом получены.

Согласно расходному кассовому ордеру от 09.06.2011 N 444 общество "Кытмановское" выплатило Семичевой Л.И. 624 945 руб. действительной стоимости доли.

Посчитав подготовленный обществом расчет действительной стоимости долей неверным, Репин О.А., Репина М.Н., Шмидт О.В., Шмидт В.В. отказались от получения денежных средств.

Ненадлежащее исполнение обществом "Кытмановское" обязательств по выплате действительной стоимости доли в связи с выходом участников из общества, послужило основанием для обращения Шмитд О.А., Шмидт В.В., Репина О.А., Репиной М.Н., Семичевой Л.И. в арбитражный суд с настоящим иском.

В силу пункта 6.1 статьи 23 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в случае выхода участника общества из общества в соответствии со статьей 26 Закона его доля переходит к обществу, а на общество возлагается обязанность выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

Судом первой инстанции в целях определения действительной стоимости доли истцов в уставном капитале общества по делу назначены и проведены судебная комплексная комиссионная судебно-бухгалтерская, финансово-экономическая, оценочная экспертиза, а также дополнительная судебная комплексная комиссионная судебно-бухгалтерская, финансово-экономическая, оценочная экспертиза (ООО "Оценка и консалтинг"); дополнительная комплексная судебно-бухгалтерская и оценочная экспертиза (ООО "Оценка плюс"); повторная комплексная судебно-бухгалтерская и оценочная экспертиза, дополнительная комплексная судебно-бухгалтерская и оценочная экспертиза (общество с ограниченной ответственностью "КИТ-основа").

Сопоставив данные экспертных заключений, приняв во внимание пояснения экспертов, специалиста, объяснения участвующих в деле лиц, суды, установили, что стоимость чистых активов составляет 112 947 189 руб. 21 коп.

Сделав вывод о наличии оснований для частичного удовлетворения заявленных Шмитд О.А., Шмидт В.В., Репиным О.А., Репиной М.Н., Семичевой Л.И. требований, суды не учли следующее.

В силу пункта 3 статьи 346.1 Налогового кодекса Российской Федерации организации, являющиеся налогоплательщиками единого сельскохозяйственного налога, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость (за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с названным Кодексом при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 Налогового кодекса Российской Федерации).

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 10.09.2013 N 3744/13, приведенное положение означает, что при продаже собственных основных средств (товаров, работ, услуг) такие организации не вправе требовать с покупателей налог на добавленную стоимость. Поскольку основные средства общества учитываются на балансе без налога на добавленную стоимость, рыночная стоимость основных средств также должна быть определена без учета налога на добавленную стоимость. Определение рыночной стоимости основных средств с учетом налога на добавленную стоимость и отдельный учет самого налога на добавленную стоимость по приобретенным ценностям завышает как стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью, так и рыночную стоимость доли вышедшего из общества участника.

Поскольку в основу расчета действительной стоимости долей истцов судами положено экспертное заключение от 19.06.2013, в котором рыночная стоимость принадлежащего обществу имущества определена с учетом налога на добавленную стоимость, учитывая, что экспертом и судами обеих инстанций вопрос о статусе общества как плательщика налога на добавленную стоимость не исследовался, суд кассационной инстанции не может признать достаточно обоснованными выводы судов о наличии оснований для частичного удовлетворения исковых требований (статьи 15, 168, 170, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Допущенные судами первой и апелляционной инстанций нарушения норм процессуального и материального права, неполное исследование обстоятельств дела и имеющихся в деле доказательств в соответствии с частью 1 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являются основаниями для отмены решения суда первой инстанции и постановления суда апелляционной инстанции и направления дела на новое рассмотрение в Арбитражный суд Алтайского края.

При новом рассмотрении дела суду первой инстанции надлежит исследовать вопрос о применении обществом в спорный период системы налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (единого сельскохозяйственного налога) и обоснованности определения рыночной стоимости имущества с учетом налога на добавленную стоимость, определить размер действительной стоимости долей истцов и принять законный судебный акт на основании полной, всесторонней и объективной оценки имеющихся в деле доказательств, представленных лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений.

Меры по приостановлению исполнения судебных актов, принятые на основании определения Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10.01.2014, подлежат отмене (часть 4 статьи 283 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 287, частью 1 статьи 288, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение Арбитражного суда Алтайского края от 09.08.2013 и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29.10.2013 по делу N А03-9323/2011 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Алтайского края.

Меры по приостановлению исполнения судебных актов, принятые определением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10.01.2014, отменить.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Кытмановское" с депозитного счета Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа денежные средства на сумму 4 285 170 руб. 67 коп., перечисленные платежным поручением от 26.12.2013 N 130.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Т.С. Кислякова

Судьи

Т.Н. Дубинина Е.В. Клат