Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 2 сентября 2015 г. N Ф04-6030/11 по делу N А03-13826/2010

г. Тюмень

2 сентября 2015 г.

Дело N А03-13826/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 26 августа 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объёме 02 сентября 2015 года.

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Мелихова Н.В.

судей Лошкомоевой В.А.

Мельника С.А.

рассмотрел в открытом судебном заседании с использованием средств аудиозаписи кассационные жалобы Добровольского Алексея Андреевича, конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "СтартМастер" Мищенко Дмитрия Геннадьевича, общества с ограниченной ответственностью "Ресурс-Медиа Мск.ру" на определение от 03.04.2015 Арбитражного суда Алтайского края (судья Конопелько Е.И.) и постановление от 11.06.2015 Седьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Кудряшева Е.В., Логачёв К.Д., Фролова Н.Н.) по делу N А03-13826/2010 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "СтартМастер" (656056, Алтайский край, город Барнаул, улица Льва Толстого, 22, ИНН 7701309826, ОГРН 1027701005408) по заявлению конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "СтартМастер" Мищенко Дмитрия Геннадьевича о привлечении Добрынина Евгения Алексеевича, Добровольского Алексея Андреевича (город Барнаул), Филипповой Ирины Сергеевны (город Москва), Бойко Ярослава Тарасовича (город Москва), Ершова Сергея Владимировича (Московская область, Раменский район, посёлок Удельный), Семенова Александра Викторовича (город Барнаул) к субсидиарной ответственности.

В заседании принял участие представитель Добровольского Алексея Андреевича Перадзе И.Г. по доверенности от 02.06.2015.

Суд установил:

определением Арбитражного суда Алтайского края от 20.10.2010 принято заявление общества с ограниченной ответственностью "Ресурс-Медиа Мск.ру" (далее - ООО "Ресурс-Медиа Мск.ру") о признании общества с ограниченной ответственностью "СтартМастер" (далее - ООО "СтартМастер", должник) несостоятельным (банкротом) как отсутствующего должника.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 30.11.2010 ООО "СтартМастер" признано несостоятельным (банкротом) по упрощённой процедуре банкротства отсутствующего должника, конкурсным управляющим утверждён Мищенко Дмитрий Геннадьевич (далее - Мищенко Д.Г.).

Определением от 29.04.2011 Арбитражный суд Алтайского края прекратил упрощённую процедуру банкротства отсутствующего должника и перешёл к общей процедуре конкурсного производства в порядке главы VII Федерального закона от 26.12.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Конкурсный управляющий Мищенко Д.Г. 06.02.2012 обратился в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, контролирующих деятельность должника, и взыскании в конкурсную массу:

- с Добровольского Алексея Андреевича, Филипповой Ирины Сергеевны, Бойко Ярослава Тарасовича, Ершова Сергея Владимировича, Семенова Александра Викторовича (далее - Добровольский А.А., Филиппова И.С., Бойко Я.Т., Ершов С.В., Семенов А.В.) 395 333 756 рублей 59 копеек солидарно на основании пунктов 4, 5 статьи 10 Закона о банкротстве;

- в случае отказа в привлечении к субсидиарной ответственности Добровольского А.А. по пунктам 4, 5 статьи 10 Закона о банкротстве, взыскать с Добровольского А.А. 22 284 720 рублей на основании пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве;

- в случае отказа в привлечении к субсидиарной ответственности Добровольского А.А. по пунктам 4, 5 статьи 10 Закона о банкротстве, взыскать с Добровольского А.А. 2 777 389 рублей 22 копейки на основании пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве;

- в случае отказа в привлечении к субсидиарной ответственности Филипповой И.С. по пунктам 4, 5 статьи 10 Закона о банкротстве, взыскать с Филипповой И.С. 84 909 682 рубля 32 копейки на основании пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве.

Заявление конкурсного управляющего мотивировано ненадлежащим исполнением бывшими руководителями должника (Филиппова И.С., Добровольский А.А., Добрынин Е.А.) обязанности по передаче документов и имущества должника, искажения бухгалтерской отчётности, сменой местонахождения должника, несвоевременным обращением в суд с заявлением о признании его банкротом, а также обязательными для исполнения руководителями должника указаниями участников общества (Бойко Я.Т., Ершов С.В., Семенов А.В.), повлёкшими банкротство этого общества.

Определением Арбитражного суда Алтайского края от 07.03.2014 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего отказано.

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2014 прекращено производство по апелляционным жалобам конкурсного управляющего и ООО "Ресурс-медиа Мск.ру" в части отказа в привлечении Добрынина Е.А. к субсидиарной ответственности в связи с его смертью. В остальной части определение суда оставлено без изменения.

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановлением от 30.09.2014 отменил судебные акты, направил дело на новое рассмотрение для выяснения и оценки оснований привлечения к субсидиарной ответственности лиц, контролирующих деятельность должника, а также исследования вопроса о смерти Добрынина Е.А.

При новом рассмотрении определением Арбитражного суда Алтайского края от 03.04.2015 с Добровольского А.А. в конкурсную массу взыскано 19 294 637 рублей 10 копеек в порядке субсидиарной ответственности. Производство по заявлению в отношении Добрынина Е.А. прекращено.

В удовлетворении остальной части заявления отказано.

Суд первой инстанции установил, что при наличии признаков неплатёжеспособности Добровольский А.А. не обратился в суд с заявлением о признании должника банкротом; отсутствие доказательств передачи Добровольским А.А. документации и имущества должника Добрынину Е.А. не является препятствием для удовлетворения требований кредиторов; уклонение Филипповой И.С. от исполнения обязанности по передаче документов Добровольскому А.А. не подтверждено; причинно-следственная связь между отсутствием в бухгалтерской документации сведений о выданных обеспечениях и последующим банкротством должника недоказана; осуществление участниками полномочий руководителя должника является не подтверждённым; изменение юридического адреса общества не повлекло прекращения его деятельности.

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 11.06.2015 определение суда первой инстанции отменено в части отказа в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Мищенко Д.Г. о привлечении Добровольского А.А. к субсидиарной ответственности, принят новый судебный акт о взыскании с Добровольского А.А. в конкурсную массу ООО "СтартМастер" 395 333 756 рублей 59 копеек в порядке субсидиарной ответственности.

Суд апелляционной инстанции подтвердил установленные обстоятельства необращения Добровольского А.А. в суд с заявлением о признании должника банкротом при наличии признаков неплатёжеспособности и указал на неисполнение им обязанности по передаче конкурсному управляющему бухгалтерской документации и имущества должника.

В кассационной жалобе Добровольский А.А. просит отменить определение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции в части удовлетворённых требований, принять в этой части новый судебный акт об отказе в привлечении его к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Заявитель кассационной жалобы ссылается на неприменение судами Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям", с принятием которого субсидиарная ответственность руководителя должника ввиду отсутствия документов бухгалтерского учёта и/или отчётности устранена.

По утверждению Добровольского А.А., суд апелляционной инстанции неправильно применил пункт 5 статьи 10 Закона о банкротстве при отсутствии его вины и причинно-следственной связи между утратой документации и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.

Добровольский А.А. не согласен с выводом судов о возникновении у него обязанности обратиться с заявлением о признании должника банкротом не позднее 11.02.2010, так как в период его пребывания в должности директора у должника отсутствовали признаки неплатёжеспособности и недостаточности имущества.

Конкурсный управляющий Мищенко Д.Г. в кассационной жалобе просит отменить определение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции в части; привлечь Филиппову И.С., Бойко Я.Т., Ершова С.В., Семенова А.В. к субсидиарной ответственности в солидарном порядке путём взыскания с них 395 333 756 рублей 59 копеек; дополнить мотивировочную часть судебных актов о привлечении Добровольского А.А. к субсидиарной ответственности на сумму 395 333 756 рублей 59 копеек по основанию - искажение и недостоверность документов бухгалтерского учёта и отчётности, предусмотренному пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, установленном судом первой инстанции.

Мищенко Д.Г. считает, что в нарушение положений части 3 статьи 15, части 1 статьи 168, части 4 статьи 170 АПК РФ суды первой и апелляционной инстанций полностью не проверили его доводы и доказательства.

Как полагает Мищенко Д.Г., доведение должника до банкротства действиями его участников подтверждено заключением о наличии признаков фиктивного или преднамеренного банкротства от 10.03.2011, электронным письмом Бойко Я.Т. и протоколом совещания от 24.05.2010, а также следует из прекращения деятельности должника после изменения его местонахождения на город Барнаул.

Также Мищенко Д.Г. ссылается на отсутствие у директора Добрынина Е.А. высшего профессионального образования и опыта работы руководителем организации, что влечёт наступление банкротства общества; переписка и переговоры с контрагентами общества являются одним из доказательств того, что именно эти лица полностью контролировали должника и совершили действия, приведшие к его банкротству;

решения о согласовании заключения договоров поручительства, подписание таких договоров участником Семеновым А.В. является основанием для привлечения участников к субсидиарной ответственности.

По мнению Мищенко Д.Г., вина Бойко Я.Т., Ершова С.В., Семенова А.В. выражается в преднамеренном банкротстве ООО "СтартМастер"; утверждении искажённой (недостоверной) бухгалтерской отчётности; заключении договоров поручительства и залога; ведении переговоров о реструктуризации долгов должника; назначении на должность фиктивных директоров.

В качестве нарушения статей 6, 8, 9, 10, 12, 13, 17, 18 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учёте" (далее - Закон о бухгалтерском учете) Мищенко Д.Г. указывает на неисполненную руководителями должника Филипповой И.С. и Добровольским А.А. обязанность по организации ведения бухгалтерского учёта, составлению бухгалтерской отчётности, обеспечению обязательного аудита, ведению и хранению оправдательных первичных документов.

Мищенко Д.Г. считает доказанным факт неисполнения руководителями должника обязанности по отражению в бухгалтерской отчётности достоверной информации, наступления последствий в виде невозможности формирования конкурсной массы, а также наличия вины руководителей.

Конкурсный кредитор ООО "Ресурс-Медиа Мск.ру" в кассационной жалобе просит отменить определение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции в части отказа в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о привлечении: Добровольского А.А. к субсидиарной ответственности в солидарном порядке по основанию - искажение (недостоверность) документов бухгалтерской отчётности в размере 395 333 756 рублей 59 копеек; Филипповой И.С., Бойко Я.Т., Ершова С.В., Семенова А.В. к субсидиарной ответственности в солидарном порядке в размере 395 333 756 рублей 59 копеек; направить дело на новое рассмотрение другого арбитражного суда апелляционной инстанции в пределах одного судебного округа.

Добровольский А.А. в отзыве отклонил кассационные жалобы конкурсного управляющего Мищенко Д.Г. и ООО "Ресурс-Медиа Мск.ру", указав на то, что бухгалтерская документация не была искажена;

сведения по суммам обеспечений содержатся не в балансе организации, а на забалансовых счетах; отсутствие аудиторского заключения не является искажением бухгалтерской отчётности; причинно-следственной связи между отсутствием документации и невозможностью удовлетворить требования кредиторов не имеется.

Конкурсный управляющий Мищенко Д.Г. в отзыве не согласился с кассационной жалобой Добровольского А.А., указав на неисполнение им предусмотренной в пункте 2 статьи 126 Закона о банкротстве обязанности по передаче бухгалтерской и иной документации согласно пункту 3 статьи 17 Закона о бухгалтерском учёте.

Бойко Я.Т. в отзыве возразил на кассационные жалобы конкурсного управляющего Мищенко Д.Г. и ООО "Ресурс-Медиа Мск.ру", сославшись на недоказанность причинно-следственной связи между действиями участников должника и наступившим банкротством; изменение местонахождения должника не привело к прекращению хозяйственной деятельности; согласие участников на заключение договоров поручительства не привело к банкротству должника; чистая прибыль начала снижаться до заключения договоров поручительства и смены адреса; недоказана фиктивность исполнения обязанностей руководителей Добровольским А.А. и Добрыниным Е.А.; протокол переговоров и интернет-переписка не подтверждают управление участниками делами должника.

В судебном заседании представитель Добровольского А.А. настаивает на частичной отмене судебных актов.

Согласно части 3 статьи 284 АПК РФ кассационные жалобы заявителей рассматривается в отсутствие участвующих в деле лиц, извещённых о времени и месте проведения судебного заседания.

Проверив законность судебных актов, правильность применения норм права, суд кассационной инстанции считает, что постановление суда апелляционной инстанции не подлежит отмене по следующим основаниям.

На стадии проведения в отношении ООО "СтартМастер" общей процедуры конкурсного производства согласно решению суда от 30.11.2010 и определению суда от 29.04.2011 конкурсный управляющий Мищенко Д.Г. на основании пунктов 4, 5 статьи 10 Закона о банкротстве обратился в суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности бывших руководителей Филипповой И.С., Добровольского А.А., Добрынина Е.А., а также учредителей Бойко Я.Т., Ершова С.В., Семенова А.В.

ООО "СтартМастер" было зарегистрировано в качестве юридического лица 05.09.2002 инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам N 1 по Центральному административному округу города Москвы по адресу: город Москва, переулок Армянский, 7.

В связи со сменой местонахождения должник 30.04.2010 поставлен на налоговый учёт в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 15 по Алтайскому краю.

Согласно выписке из единого государственного реестра юридических лиц директорами являлись: с 27.02.2009 по 31.12.2009 - Филиппова И.С., с 31.12.2009 по 17.05.2010 - Добровольский А.А., с 17.05.2010 по 30.11.2010 - Добрынин Е.А.

На дату подачи заявления о признании должника банкротом участниками (учредителями) являлись: Бойко Я.Т. с размером доли 46,25 процентов), Ершов С.В. с размером доли 46,25 процентов, Семенов А.В. с размером доли 7,5 процентов.

В ходе рассмотрения заявления конкурсного управляющего суд первой инстанции установил, что смерть Добрынина Е.А. 10.03.2014 подтверждена актом от 12.03.2014 N 329 и выпиской из книги записи актов гражданского состояния, вследствие чего в отношении этого лица прекращено производство по делу согласно пункту 6 части 1 статьи 150 АПК РФ.

При анализе деятельности предыдущего руководителя должника Добровольского А.А. и оценке представленных доказательств суд первой инстанции установил неисполнение им в период руководства обществом обязанности, предусмотренной пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве, по направлению в суд не позднее 11.02.2010 заявления о признании должника банкротом ввиду наступившей недостаточности его имущества для удовлетворения требований всех кредиторов.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции при проверке законности и обоснованности определения суда первой инстанции установил, что Добровольский А.А. не передал полученные в своё время от Филипповой И.С. документы должника назначенному директором Добрынину Е.А., вследствие чего он не смог исполнить предусмотренную в пункте 2 статьи 126 Закона о банкротстве обязанность по передаче бухгалтерской и иной документации конкурсному управляющему.

Согласно части 3 статьи 6 и части 1 статьи 7 Закона о бухгалтерском учёте непрерывное ведение бухгалтерского учёта и хранение документов бухгалтерского учёта организуется руководителем экономического субъекта с даты государственной регистрации до даты прекращения деятельности в результате реорганизации или ликвидации.

Исходя из содержания пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до принятия Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ), руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учёта и (или) отчётности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которых является обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Вследствие отсутствия у конкурсного управляющего документации должника в конкурсную массу (статья 131 Закона о банкротстве) реально не было включено всё имущество, ранее составлявшее активы должника, в том числе дебиторская задолженность в значительном размере.

Представленные акты о затоплении документов и их последующем уничтожении не являются основанием для отказа в привлечении Добровольского А.А. к субсидиарной ответственности, поскольку до этого документы не были надлежащим образом переданы Добрынину Е.А.

Вина Добровольского А.А. заключается в непринятии мер для надлежащего исполнения обязательства по передаче документации и имущества должника в установленном порядке.

Следовательно, суд апелляционной инстанции сделал правильный вывод о том, что неисполнение бывшим руководителем должника Добровольским А.А. своих обязанностей по передачи документации и имущества должника повлекло невозможность удовлетворения реестровых требований кредиторов в размере 395 333 756 рублей 59 копеек.

Отказывая в привлечении Филипповой И.С. к субсидиарной ответственности в связи с непередачей документации или её искажения, суд первой инстанции правомерно исходил из отсутствия доказательств её уклонения от исполнения этой обязанности.

При рассмотрении заявления конкурсного управляющего о привлечении участников должника к субсидиарной ответственности суды правильно руководствовались положениями пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до принятия Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ).

Согласно указанной норме контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника и (или) обязанностям по уплате обязательных платежей с момента приостановления расчётов с кредиторами по требованиям о возмещении вреда, причинённого имущественным правам кредиторов в результате исполнения указаний контролирующих должника лиц, или исполнения текущих обязательств при недостаточности его имущества, составляющего конкурсную массу.

Контролирующим должника лицом является лицо, имеющее либо имевшее в течение менее чем два года до принятия судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе путём принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом (статья 2 Закона о банкротстве).

Предусмотренная пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве ответственность является гражданско-правовой и при её применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 ГК РФ об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве. Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности, исходя из того, приняло ли это лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (пункт 1 статьи 401 ГК РФ).

Однако причинно-следственная связь между действиями участников должника и его несостоятельностью является недоказанной.

Заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО "СтартМастер" от 10.03.2011 составлено конкурсным управляющим в соответствии с его собственной оценкой деятельности должника, основано на предположениях, поэтому не может являться безусловным доказательством того, что банкротство должника вызвано именно действиями участников этого общества.

Так, утверждение конкурсного управляющего о передаче обществом товаров без намерения получения за них своевременной оплаты и намеренных действиях участников общества по увеличению дебиторской задолженности документально не подтверждено.

Ссылка на прекращение хозяйственной деятельности общества вследствие изменения его местонахождения противоречит имеющимся в материалах дела доказательствам продолжения исполнения обязательств.

Копия электронного письма Бойко Я.Т. и протокол совещания от 24.05.2010 не подтверждают доведение должника до банкротства в результате действий участников ООО "СтартМастер". Переписка должника и переговоры с контрагентами не являются обстоятельствами, свидетельствующими о совершении именно его участниками действий, приведших к банкротству общества. Принятие собранием участников должника решения о согласовании заключения договора поручительства противоречит цели корпоративного контроля над деятельностью должника и не является основанием для привлечения к субсидиарной ответственности.

В данном случае экономическая целесообразность решений вытекала из рискового характера предпринимательской деятельности, поэтому не могла быть связана с негативными последствиями в виде наступившего банкротства, и безусловно не свидетельствует о недобросовестности участников общества.

По результату оценки представленных доказательств суд первой инстанции сделал правильный вывод о недоказанности конкурсным управляющим причинно-следственной связи между действиями участников должника и его несостоятельностью и обоснованно отказал привлечении к субсидиарной ответственности участников этого общества Бойко Я.Т., Ершова С.В., Семенова А.В.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции правомерно отменил определение суда первой инстанции в части отказа в привлечении Добровольского А.А. к субсидиарной ответственности и на законном основании взыскал с Добровольского А.А. в конкурсную массу ООО "СтартМастер" 395 333 756 рублей 59 копеек субсидиарной ответственности.

Утверждение Добровольского А.А. об отсутствии его вины, а также причинно-следственной связи между утратой документации и невозможностью удовлетворения требований кредиторов не соответствует имеющимся в деле доказательствам, по существу правильно оценённым судом апелляционной инстанции.

Доводы, приведённые конкурсным управляющим и кредитором в кассационных жалобах, касаются несогласия с оценкой установленных обстоятельств дела и не указывают на неправильное применение судами норм материального права о привлечении бывших руководителей должника к субсидиарной ответственности.

Таким образом, кассационные жалобы заявителей на судебные акты не подлежат удовлетворению.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьёй 289 АПК РФ, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

постановление от 11.06.2015 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А03-13826/2010 Арбитражного суда Алтайского края оставить без изменения, кассационные жалобы Добровольского Алексея Андреевича, конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "СтартМастер" Мищенко Дмитрия Геннадьевича, общества с ограниченной ответственностью "Ресурс-Медиа Мск.ру" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьёй 291.1 АПК РФ.

Председательствующий

Н.В. Мелихов

Судьи

В.А. Лошкомоева С.А. Мельник