Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 24 августа 2016 г. N Ф04-3676/16 по делу N А75-1392/2012

г. Тюмень

24 августа 2016 г.

Дело N А75-1392/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 17 августа 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объёме 24 августа 2016 года.

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Лошкомоевой В.А.

судей Кадниковой О.В.

Лаптева Н.В.

рассмотрел в судебном заседании с использованием средств аудиозаписи кассационную жалобу Саболдашева Бориса Андреевича на постановление от 02.06.2016 (судьи Шарова Н.А., Золотова Л.А., Зорина О.В.) Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А75-1392/2012 Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "СМУ-Север" (628403, Ханты-Мансийский автономный округ - Югра, город Сургут, улица Маяковского, 31, офис 601, ИНН 8602243372, ОГРН 1048602088490), принятого по заявлению Федеральной налоговой службы (127381, город Москва, улица Неглинная, 23, ИНН 7707329152, ОГРН 1047707030513) о привлечении Ахсарова Мурада Алиевича (Республика Дагестан, город Хасавюрт), Кушаева Абдулхалика Ибрагимовича (Республика Дагестан, город Хасавюрт), Джабраилова Малика Джабраиловича (Республика Дагестан, город Кизилюрт), Саболдашева Бориса Андреевича (Республика Крым, город Севастополь) к субсидиарной ответственности по обязательствам общества с ограниченной ответственностью "СМУ-Север" в размере 43 791 600 рублей 57 копеек.

Другое лицо, участвующее в деле: общество с ограниченной ответственностью Строительная компания "СМУ-Север".

В заседании принял участие представитель Федеральной налоговой службы Малышева Ю.С. по доверенности от 23.03.2016.

Суд установил:

Федеральная налоговая служба (далее - ФНС России, уполномоченный орган) обратилась в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности Саболдашева Бориса Андреевича, Ахсарова Мурада Алиевича, Кушаева Абдулхалика Ибрагимовича, Джабраилова Малика Джабраиловича и взыскании с них солидарно в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью "СМУ-Север" (далее - ООО "СМУ-Север", должник) 43 791 600 рублей 57 копеек.

Определением суда 07.12.2015 в удовлетворении заявления уполномоченного органа отказано.

Постановлением апелляционного суда от 02.06.2016 определение от 07.12.2015 отменено, заявление ФНС России удовлетворено частично, с Ахсарова М.А., Кушаева А.И., Джабраилова М.Д., Саболдашева Б.А. взыскано солидарно в пользу ООО "СМУ-Север" в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам должника 21 798 892 рубля 73 копейки, в удовлетворении заявления в остальной части отказано.

С постановлением от 02.06.2016 не согласился Саболдашев Б.А., в кассационной жалобе просит его отменить, оставить в силе определение суда первой инстанции.

Заявитель считает, что судом апелляционной инстанции неправильно распределено бремя доказывания между сторонами. Отсутствуют доказательства существования и фактического наличия дебиторской задолженности в указанном размере, возможность погашения носит предположительный характер, не доказана вина руководителя в доведении должника до банкротства.

Представитель уполномоченного органа с кассационной жалобой не согласился, считает постановление апелляционного суда законным.

Проверив в соответствии со статьями 274, 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность постановления суда апелляционной инстанции, суд кассационной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как установлено судами и усматривается из материалов дела, Саболдашев Б.А. с 14.11.2007 по 22.04.2014 являлся руководителем ООО "СМУ-Север", учредителями которого являлись Ахсаров М.Л. с долей в уставном капитале 40 %, Кушаев А.И. с долей в уставном капитале 40 %, Джабраилов М.Д. с долей в уставном капитале 20 %.

Решением инспекции Федеральной налоговой службы по городу Сургуту Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 24.06.2011 N 039/12 ООО "СМУ-Север" привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, на основании которого должнику выставлено требование N 70708 об уплате 30 610 904 рубля недоимки, 8 373 647 рублей пени по состоянию на 23.08.2011.

18.02.2012 ФНС России обратилась в суд с заявлением о признании ООО "СМУ-Север" несостоятельным (банкротом).

Определением арбитражного суда от 13.03.2012 возбуждено производство по делу о банкротстве должника.

В связи с оспариванием в судебном порядке решения налогового органа по результатам выездной налоговой проверки от 24.06.2011 N 039/12 определением суда от 04.04.2012 производство по настоящему делу приостановлено до вступления в законную силу итогового судебного акта по делу N А75-7607/2011.

Вступившим в законную силу решением суда от 25.02.2013 по делу N А75-7607/2011 в удовлетворении заявления о признании незаконным решения инспекции Федеральной налоговой службы по городу Сургуту Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 24.06.2011 N 039/12 отказано.

Общим собранием участников ООО "СМУ-Север" 13.06.2013 принято решение о реорганизации ООО "СМУ-Север" в форме выделения нового общества с ограниченной ответственностью Строительной компании "СМУ-Север" (далее - ООО СК "СМУ-Север"), формировании уставного капитала выделяемого ООО СК "СМУ-Север" за счёт денежных средств учредителей общества в размере 10 000 рублей, состоящего из номинальной стоимости доли его участников: Ахсарова М.А. - 40 % уставного капитала ООО СК "СМУ-Север", что составляет 4 000 рублей; Кушаева А.И. 40 % уставного капитала ООО СК "СМУ-Север", что составляет 4 000 рублей; Джабраилова М.Д. - 20 % уставного капитала ООО СК "СМУ-Север", что составляет 2 000 рублей.

Принято решение об определении порядка и условий выделения имущества в соответствии с разделительным балансом.

На должность директора выделяемого ООО СК "СМУ-Север" назначен Саболдашев Б.А.

Согласно акту приёма-передачи разделительного баланса, подписанному директором ООО "СМУ-Север" Саболдашевым Б.А., выделенному юридическому лицу переданы действующие лицензии и договоры с контрагентами, дебиторская задолженность в сумме 21 798 892 рубля 73 копейки, кредиторская задолженность перед физическими и юридическими лицами в сумме 21 413 682 рубля 63 копейки, денежные средства в размере 243 555 рублей 89 копеек, запасы в виде спецодежды и бензина на сумму 1 155 891 рубль 21 копейку, задолженность перед бюджетом в размере 43 237 115 рублей 42 копейки осталась на балансе ООО "СМУ-Север".

Государственная регистрация ООО СК "СМУ-Север" произведена 19.09.2013.

Определением суда от 05.11.2013 по настоящему делу в отношении ООО "СМУ-Север" введена процедура банкротства - наблюдение.

ФНС России, посчитав, что факт реорганизации ООО "СМУ-Север" и вывод его активов во вновь созданное общество является основанием для привлечения контролирующих ООО "СМУ-Север" лиц к субсидиарной ответственности, обратилась с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявления уполномоченного органа, суд первой инстанции исходил из недоказанности вины привлекаемых к субсидиарной ответственности лиц в возникновении и увеличении неплатёжеспособности ООО "СМУ-Север".

Апелляционный суд, удовлетворяя заявленное требование частично, пришёл к выводу о том, что создание нового общества теми же учредителями, назначение руководителем нового общества руководителя ООО "СМУ-Север" и другие действия участников должника произведены с целью уклонения последнего от уплаты долга по обязательным платежам, то есть усмотрел умысел и вину привлекаемых к ответственности лиц в неплатёжеспособности ООО "СМУ-Север".

Суд кассационной инстанции не находит оснований для признания выводов суда апелляционной инстанции не соответствующими имеющимся в деле доказательствам, а также противоречащими нормам законодательства о банкротстве.

Пунктом 4 статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) (в редакции Федерального Закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации") установлено, что контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника с момента приостановления расчётов с кредиторами по требованиям о возмещении вреда, причинённого имущественным правам кредиторов в результате исполнения указаний контролирующих должника лиц, или исполнения текущих обязательств при недостаточности имущества, составляющего конкурсную массу.

Необходимыми условиями для возложения субсидиарной ответственности по обязательствам должника на учредителя, участника или иных лиц, которые имеют право давать обязательные для должника указания либо имеют возможность иным образом определять его действия, являются наличие причинно-следственной связи между использованием ответчиком своих прав и (или) возможностей в отношении должника и действиями должника, повлёкшими его несостоятельность (банкротство), а также наличие вины ответчика в банкротстве должника.

Апелляционный суд, учитывая создание ООО СК "СМУ-Север" осуществлено в период приостановления производства по делу о банкротстве ООО "СМУ-Север", неправомерность распределения активов и пассивов должника, привлечение ООО СК "СМУ-Север" совместно с правопредшественником к дополнительной ответственности по задолженности перед бюджетом по обязательным платежам, передачу выделенному обществу активов должника - дебиторской задолженности в сумме 21 798 892 рубля 73 копейки, привели к невозможности исполнения должником своих обязательств, посчитал подлежащим удовлетворению заявления ФНС России о привлечении контролирующих ООО "СМУ-Север" лиц к субсидиарной ответственности в размере выведенного актива в виде дебиторской задолженности.

Доказательств обратного материалы дела не содержат, поэтому вывод о наличии причинно-следственной связи между действиями учредителей и руководителя ООО "СМУ-Север" как контролирующих должника лиц и невозможностью удовлетворения требований уполномоченного органа является правильным.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Подлежит отклонению довод заявителя о том, что апелляционным судом неправильно распределено бремя доказывания, не подтверждён факт наличия и размера дебиторской задолженности, возможность её взыскания, поскольку отсутствие дебиторской задолженности в каком-либо размере должно доказать лицо, которое данную задолженность указывало в разделительном балансе и акте приёма-передачи активов вновь созданному обществу. Названное обстоятельство было также установлено при рассмотрении судом дела N А75-2426/2014.

Суд кассационной инстанции считает, что при рассмотрении дела и вынесении обжалуемого постановления апелляционный суд применил нормы материального права, подлежащие применению в настоящем обособленном споре с учётом исследования всех доказательств.

Нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены постановления от 02.06.2016, не установлено.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьёй 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

постановление от 02.06.2016 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А75-1392/2012 Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры оставить без изменения, кассационную жалобу Саболдашева Бориса Андреевича - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьёй 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

В.А. Лошкомоева

Судьи

О.В. Кадникова Н.В. Лаптев