Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 29 ноября 2018 г. N Ф04-5612/18 по делу N А46-1468/2018

город Тюмень

29 ноября 2018 г.

Дело N А46-1468/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 26 ноября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объёме 29 ноября 2018 года.

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Кадниковой О.В.,

судей Ишутиной О.В.

Лошкомоевой В.А. -

рассмотрел в открытом судебном заседании с использованием средств аудиозаписи кассационную жалобу Жданова Андрея Владимировича на определение Арбитражного суда Омской области от 18.07.2018 (судья Звягольская Е.С.) и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2018 (судьи Брежнева О.Ю., Шарова Н.А., Рожков Д.Г.) по делу N А46-1468/2018 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Панорама" (644085, город Омск, проспект Мира, дом 183, корпус 2, литера АА, ИНН 5503074840, ОГРН 1035504016415), принятые в рамках обособленного спора по заявлению Жданова Андрея Владимировича о включении требования в размере 9 070 025 руб. 90 коп. в реестр требований кредиторов должника.

В судебном заседании принял участие Баринов С.П. - представитель Жданова Андрея Владимировича по доверенности от 23.10.2018.

Суд установил:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Панорама" (далее по тексту - общество "Панорама", должник) Жданов Андрей Владимирович обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 9 070 025 руб. 90 коп., обеспеченного залогом имущества должника, основанного на договоре займа от 10.02.2017, заключённом между Ждановым А.В. (займодавец) и Гагариным Алексеем Валерьевичем (заёмщик), а также договорах поручительства и залога от 10.02.2017, заключённых между Ждановым А.В. (залогодержатель), Гагариным А.В. (заёмщик) и обществом "Панорама" (поручитель, залогодатель), в отношении следующего движимого имущества:

- транспортного средства - полуприцепа бортового, категория - прицеп, идентификационный номер X89945500B0DW5024, марка (модель) 945500, цвет кузова оранжевый, год изготовления 2011, государственный знак: АР546055;

- транспортного средства - тягача седельного, категория - С, идентификационный номер ХТС441083В2392321, марка (модель) Камаз 44108-24, цвет кузова оранжевый, год изготовления 2011, государственный знак: Т595ОУ55;

- экскаватора HITACH1 ZX240-3, сертификат соответствия от 18.01.2006 РОСС JP.МР03.В04651, заводской номер машины (рамы) HCM1V100K00022905, двигатель номер 4НК1-427580, цвет оранжевый, вид двигателя гусеничный, год выпуска 2008, государственный знак: тип 3 код 55 серия МТ N 8282.

Определением Арбитражного суда Омской области от 18.07.2018, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2018, заявление Жданова А.В. удовлетворено частично, в реестр требований кредиторов общества "Панорама" включено требование Жданова А.В. в размере 6 767 649 руб. 86 коп., в том числе: 6 228 050 руб. 35 коп. - основной долг; 187 784 руб. 86 коп. - проценты за пользование займом, 350 698 руб. 23 коп. - неустойка, 1 116 руб. 42 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами, без обеспечения залогом имущества должника.

Жданов А.В. обратился с кассационной жалобой, в которой просит изменить принятые судебные акты в части отказа в установлении статуса залогового требования.

Податель жалобы не согласен с выводом судов о своей недобросовестности, злоупотреблении правом, основанным лишь на факте аффилированности между Гагариным А.В. (заёмщик) и обществом "Панорама" (поручитель, залогодатель).

Вывод суда апелляционной инстанции об отсутствии экономической целесообразности и выгоды для общества "Панорама" от участия в сделках, гарантирующих исполнение обязательств Гагарина А.В., кассатор считает несоответствующим фактическим обстоятельствам дела.

Как указывает Жданов А.В., при заключении договора займа он был извещён Гагариным А.В. о том, что денежные средства ему необходимы для обеспечения стабильной хозяйственной деятельности группы предприятий - обществ с ограниченными ответственностями "Панорама", "Панорама-Такси", "Такси-Панорама", в которую входит Гагарин А.В.

Предоставление займодавцу гарантий заинтересованных взаимосвязанных с заёмщиком лиц, обеспечение ими исполнения обязательств заёмщика, как указывает кассатор, полностью соответствует сложившейся практике выдачи займов (кредитных договоров) и критериям добросовестности в заёмных правоотношениях.

Вывод суда апелляционной инстанции о неплатёжеспособности Гагарина А.В. на момент заключения обеспечительных сделок Жданов А.В. считает не основанным на имеющихся в деле доказательствах.

В заседании суда кассационной инстанции представитель Жданова А.В. поддержал изложенные в кассационной жалобе доводы.

Другие лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, письменные отзывы на кассационную жалобу не представлены. Учитывая надлежащее извещение участвующих в деле лиц о времени и месте проведения судебного заседания, кассационная жалоба рассматривается в их отсутствие в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 286 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе, если иное не предусмотрено АПК РФ.

Таким образом, по общему правилу суд кассационной инстанции проверяет законность судебных актов судов нижестоящих инстанций только в той части, которая обжалована в суд, в данном случае в части отказа судами в установлении статуса залогового требования Жданова А.В.

Рассмотрев кассационную жалобу, изучив материалы дела, проверив в соответствии со статьями 286, 288 АПК РФ законность обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции не находит оснований для их отмены.

Как усматривается из материалов дела и установлено судами, основанием для предъявления Ждановым А.В. своего требования к должнику явились заключённые между ними договоры поручительства и залога от 10.02.2017, обеспечивающие исполнение Гагариным А.В. своих обязательств заёмщика по договору займа от 10.02.2017 на сумму 6 302 530 руб., эквивалентной 100 000 Евро на дату выдачи займа по курсу Центрального Банка Российской Федерации (далее по тексту - ЦБ РФ), под 3,5 % в месяц за пользование займом со сроком возврата займа не позднее 10.12.2017 (с учётом дополнительных соглашений от 10.05.2017 и 10.08.2017).

В случае невыполнения в установленный срок обязательств по договору займа заёмщик уплачивает займодавцу неустойку исходя из ставки 0,1 % в день от суммы неисполненного обязательства, начиная со следующего дня за каждый день просрочки (подпункт б пункта 4.1 договора займа от 10.02.2017).

Поручитель отвечает перед заимодавцем солидарно в том же объёме, что и заёмщик, включая уплату процентов за пользование займом, возмещение убытков и уплату неустойки за просрочку исполнения обязательства, уплату штрафов за ненадлежащее исполнение обязательств по договору займа (пункт 1.2 договора поручительства от 10.02.2017).

Согласно пункту 1.1 договора залога от 10.02.2017 залогодатель передаёт, а залогодержатель принимает в счёт обеспечения исполнения обязательств по договору займа вышеуказанное движимое имущество.

Предмет залога остаётся у залогодателя (пункт 1.2 договора залога от 10.02.2017).

Предоставление Ждановым А.В. займа Гагарину А.В. подтверждается распиской от 10.02.2017.

Передача обществом "Панорама" Жданову А.В. движимого имущества в залог подтверждена актом приёма-передачи паспортов транспортных средств от 10.02.2017.

Принимая обжалуемые судебные акты, суды учли разъяснения, данные в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", о том, что установленными могут быть признаны только те требования кредиторов, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности, а также в пункте 20 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 5 (2017), утверждённого Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 27.12.2017, согласно которым для предотвращения необоснованных требований к должнику и, как следствие, нарушений прав его кредиторов к доказыванию обстоятельств, связанных с возникновением задолженности должника-банкрота, предъявляются повышенные требования.

Оценив представленные в дело доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, руководствуясь положениями статей 334 - 338, 361, 363 Гражданского кодекса Российской Федерации с учётом разъяснений, данных в пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", суды квалифицировали сделку залога, при совершении которой со стороны Гагарина А.В. допущено злоупотребление правом, как ничтожную (статьи 10 и 168 Гражданского кодекса Российской Федерации) (абзац четвёртый пункта 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Приняв во внимание состав участников общества "Панорама", в который входит Гагарин Валерий Игоревич с долей участия 20 %, апелляционный суд констатировал, что договор поручительства с залогом заключён в обеспечение личных заёмных обязательств Гагарина А.В. - сына одного из участников должника и не имеет экономического смысла для должника помимо формирования кредиторской задолженности в деле о банкротстве общества "Панорама".

Кроме того, Гагарин А.В. на период заключения договоров займа, поручительства и залога являлся коммерческим директором должника.

Установив отсутствие экономической выгоды для должника по заключению договора залога от 10.02.2017, суд усмотрел в этом противоправную цель - вывод основных средств.

Представленные в материалы дела доказательства одобрения собранием участников общества "Панорама" заключения договоров поручительства и залога в обеспечение исполнения обязательств Гагарина А.В. правомерно не приняты апелляционным судом во внимание, исходя из наличия родственной связи между заёмщиком и одним из участников должника.

Довод Жданова А.В. о том, что денежные средства в размере 6 000 000 руб. были внесены Гагариным А.В. в кассу должника, то есть направлены в общество "Панорама", также обосновано отклонён апелляционным судом со ссылкой на то, что в тот же день указанная сумма денежных средств получена Гагариным А.В. из кассы должника под отчёт. При этом доказательств возврата Гагариным А.В. обществу "Панорама" подотчётных денежных средств в материалы дела не представлено.

В этой связи действия должника по принятию на себя риска неисполнения Гагариным А.В. своих заёмных обязательств правильно расценены апелляционным судом как совершённые не в соответствии с его обычной хозяйственной деятельностью, а в других целях, таких как: участие в операциях по неправомерному выводу активов, реализация договорённостей между Ждановым А.В. и поручителем (залогодателем), направленных на причинение вреда иным кредиторам, лишение их части того, на что они справедливо рассчитывали.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришёл к обоснованному выводу о злоупотреблении правом сторонами спорных договоров созданием искусственной залоговой обеспеченности солидарной задолженности заёмщика и поручителя (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Доводы Жданова А.В., изложенные в кассационной жалобе, свидетельствуют о его несогласии с судебной оценкой установленных по делу обстоятельств и не указывают на неправильное применение судами первой и апелляционной инстанций норм права.

При проверке законности обжалуемых определения и постановления судом кассационной инстанции не установлено нарушений судами первой и апелляционной инстанций норм материального либо процессуального права, в связи с чем оснований для отмены принятых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьёй 289 АПК РФ, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

определение Арбитражного суда Омской области от 18.07.2018 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2018 по делу N А46-1468/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу Жданова Андрея Владимировича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев, в порядке, предусмотренном статьёй 291.1 АПК РФ.

Председательствующий

О.В. Кадникова

Судьи

О.В. Ишутина В.А. Лошкомоева