Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 5 июля 2021 г. N Ф04-918/20 по делу N А27-19838/2019

г. Тюмень

5 июля 2021 г.

Дело N А27-19838/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июня 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объёме 05 июля 2021 года.

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Шаровой Н.А.,

судей Лаптева Н.В.,

Мелихова Н.В. -

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу конкурсного управляющего закрытым акционерным обществом "Объединенная шахтостроительная компания "Союзспецстрой" (ОГРН 1047796152029, ИНН 7706526870, далее - ЗАО "ОШК "Союзспецстрой") Моргунова Романа Николаевича (далее - конкурсный управляющий) на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 25.01.2021 (судья Дюкорева Т.В.) и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.04.2021 (судьи Сбитнев А.Ю., Иванов О.А., Иващенко А.П.) по делу N А27-19838/2019 о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Кузбасский научно-исследовательский институт шахтного строительства" (ОГРН 1034205016757, ИНН 4208003022, далее - ОАО "Кузниишахтострой", должник), принятые по заявлению ЗАО "ОШК "Союзспецстрой" об установлении размера требований.

Суд установил:

решением Арбитражного суда Кемеровской области от 31.08.2020 по делу N А27-19838/2019 дело N А27-19838/2019 и дело N А27-10554/2020 объединены в одно производство для совместного рассмотрения, делу присвоен N А27-19838/2019; ликвидируемый должник (ОАО "Кузниишахтострой") признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Определением суда от 06.11.2020 конкурсным управляющим должника утверждена Лещинская Анна Валерьевна.

В арбитражный суд поступило заявление ЗАО "ОШК "Союзспецстрой" об установлении требования в размере 7 284 800 руб. дивидендов, с удовлетворением за счёт имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включённых в реестр требований кредиторов.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 25.01.2021, оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.04.2021, в удовлетворении заявления ЗАО "ОШК "Союзспецстрой" отказано.

Кредитор в лице своего конкурсного управляющего в кассационной жалобе просит отменить обжалуемые судебные акты.

По мнению кассатора, ОАО "Кузниишахтострой" на дату принятия решения о выплате дивидендов не обладало признаками несостоятельности (банкротства); Власенко В.С. (ликвидатор должника), изначально возражавший против признания должника банкротом, впоследствии утверждающий о наличии признаков несостоятельности, вёл себя противоречиво; суды ошибочно пришли к выводу о недобросовестности кредитора как акционера при принятии решения о выплате дивидендов, поскольку такое решение принято в соответствии с Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).

В порядке части 3 статьи 284 АПК РФ кассационная жалоба рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного заседания извещённых надлежащим образом.

Изучив материалы обособленного спора, доводы, изложенные в кассационной жалобе, проверив в соответствии со статьями 286, 288 АПК РФ законность обжалуемых определения и постановления, суд округа не находит оснований для их отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судами двух инстанций, в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (далее - ЕФРСБ) 28.05.2019 конкурсный управляющий ЗАО "ОШК "Союзспецстрой" опубликовал сообщение о подведении итогов торгов по лоту N 1 (акции обыкновенные именные ОАО "Кузниишахтострой" государственный регистрационный номер 2-02-11516-F в количестве 18 212 шт.), а 20.06.2019 - сообщение о заключении с обществом с ограниченной ответственностью "Открытые инвестиции" договора купли-продажи от 19.06.2019 о продаже указанных акций по цене 27 000 000 руб.

На общем собрании акционеров ОАО "Кузниишахтострой" 13.06.2019, с участием ЗАО "ОШК "Союзспецстрой" с числом голосов 18 212 (88,6099 %) приняты решения об утверждении годовой бухгалтерской отчётности за 2018 год и о выплате по итогам 2018 года дивидендов в размере 400 рублей на 1 обыкновенную именную акцию в течение 25 рабочих дней с даты (24.06.2019) составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов.

На основании указанного решения ЗАО "ОШК "Союзспецстрой" заявило об установлении в деле о банкротстве ОАО "Кузниишахтострой" требования о выплате дивидендов по итогам 2018 года.

Ранее, по итогам 2017 года собранием акционеров должника принято решение прибыль не распределять, дивиденды по результатам 2017 года не выплачивать (не объявлять) в связи с тяжёлым финансовым состоянием.

Согласно пояснениям к бухгалтерской (финансовой) отчётности ОАО "Кузниишахтострой" за 2018 год, за последние три года, включая отчётный, дивиденды не распределялись и не выплачивались акционерам общества.

Доходы в 2018 году образовались вследствие сдачи имущества в аренду 7 577 000 руб. (в 2017 году - 7 584 000 руб.), прочие доходы за 2018 учтены в сумме 18 421 000 руб., из которых: 11 528 000 руб. кредиторская задолженность с истекшим сроком исковой давности, 6 877 000 руб. просроченная кредиторская задолженность, 3 000 руб. проценты по договору займа, 3 000 рублей госпошлина. В 2017 году доходы от сдачи имущества в аренду в сумме 7 584 000 руб., прочие доходы в сумме 4 081 000 рублей образовались следующим образом: 3 741 000 рублей просроченная дебиторская задолженность, 337 000 рублей продажа основных средств, 2 000 рублей проценты по договору депозита, 1 000 рублей корректировка.

Среднегодовая численность работающих ОАО "Кузниишахтострой" на 31.12.2016 составляла 3 человека, на 31.12.2017 - 2 человека, на 31.12.2018 - 3 человека. Судебный спор в отношении кредиторской задолженности в размере 11 528 000 рублей продолжался и после её списания должником (учёта в составе прочих доходов).

После продажи обществу "Открытые инвестиции" в конкурсном производстве ЗАО "ОШК "Союзспецстрой" акций должника, общим собранием акционеров ОАО "Кузниишахтострой" 23.08.2019 принято решение об отмене решения общего собрания акционеров от 13.06.2019 в связи с отрицательными показателями бухгалтерской отчётности за 1 квартал 2019 года.

Кроме того, решением Арбитражного суда города Москвы от 28.03.2019 по делу N А40-15444/19-137-138 удовлетворены требования ЗАО "ОШК "Союзспецстрой" о взыскании с ОАО "Кузниишахтострой" задолженности по договору займа от 06.12.2011 N 20/11 в размере 8 991 515,34 руб., из которых основной долг - 5 300 000 руб., проценты за пользование займом в размере 3 416 975,34 руб., пени - 274 540 рублей за период с 01.07.2017 по 30.11.2018. Решение должником не исполнено.

Таким образом, должник с 01.07.2017 не исполняет обязательство по возврату займа, размер которого многократно превышает пороговое значение, учитываемое для возбуждения дела о банкротстве.

У должника постоянно существовала задолженность по налогам, для её погашения должник получал займы от аффилированных лиц.

ЗАО "ОШК "Союзспецстрой" не представило обоснования решения о выплате дивидендов по итогам 2018 года при том, что им же принимались решения не выплачивать дивиденды по итогам прошлых лет при лучших экономических результатах деятельности должника.

Суды двух инстанций, отказывая в удовлетворении заявления, руководствовались статьёй 64.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), статьёй 16 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), статьёй 43 ФЗ Закона об акционерных обществах, разъяснениями, данными в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление N 35), пунктом 13 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утверждённого Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 25.12.2019, исходили из отсутствия экономических оснований для принятия ЗАО "ОШК "Союзспецстрой" как основным акционером должника решения о выплате дивидендов по итогам 2018 года и правовых оснований для их выплаты в рамках дела о банкротстве ОАО "Кузниишахтострой".

Выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам, имеющимся в деле доказательствам и сделаны с правильным применением норм права.

Дивидендом является часть прибыли акционерного общества, которую оно распределяет между акционерами (обладателями акций) и выплачивает им в соответствии с имеющимися у них акциями.

Из пункта 1 статьи 2, статей 31, 32, пункта 7 статьи 42 Закона об акционерных обществах следует, что право на получение дивидендов принадлежит исключительно владельцам акций или лицам, осуществляющим в соответствии с федеральными законами права по этим акциям. Акция удостоверяет права участников акционерного общества (акционеров) по отношению к обществу.

Общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям, если на день выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов (абзац 4 пункта 1 статьи 43 Закона об акционерных обществах).

Как уже отмечено, просрочка в исполнении обязательств (подтверждённая решением суда по делу N А40-15444/19-137-138) образовалась у должника с 01.07.2017.

В случае наличия прибыли у ЗАО "ОШК "Союзспецстрой" как мажоритарного акционера не имелось препятствий обеспечить возврат займа.

Однако, зная об обстоятельствах неоплаты перед ним задолженности, ЗАО "ОШК "Союзспецстрой" непосредственно перед продажей акций должника по итогам торгов одним своим волеизъявлением принимает решение о выплате ему дивидендов.

Суды двух инстанции пришли к обоснованному выводу о недобросовестности действий ЗАО "ОШК "Союзспецстрой" по принятию перед заключением договора купли-продажи акций решения о выплате ему дивидендов при имеющейся перед ним непогашенной задолженности по договору займа.

Кассатор ссылается на Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 11.06.2020 N 305-ЭС20-16, в котором изложена правовая позиция о том, что в соответствии со статьёй 2 Закона о банкротстве требование участника должника к этому должнику, вытекающее из участия в его капитале, к которому безусловно относится требование о выплате дивидендов, не является требованием конкурсного кредитора. Задолженность по данному требованию подлежит удовлетворению после погашения требований "опоздавших" кредиторов и реституционных требований по недействительным сделкам.

Соответствующие доводы кассатором приводятся ошибочно, поскольку в указанном деле рассмотрен спор с иными фактическими обстоятельствами (экономические и правовые основания для выплаты дивидендов имелись, поэтому подлежал разрешению вопрос об очерёдности удовлетворения соответствующего требования).

Доводы заявителя, изложенные в кассационной жалобе, были предметом исследования судами двух инстанции, не свидетельствуют о нарушении судами норм права и сводятся лишь к переоценке имеющихся в деле доказательств и сделанных на их основании выводов, полномочий для которой у суда кассационной инстанции не имеется (статья 286 АПК РФ).

Нарушений норм материального или процессуального права, влекущих отмену обжалуемых судебных актов (статья 288 АПК РФ), судом кассационной инстанции не установлено.

С учётом изложенного обжалуемые судебные акты подлежит оставлению без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьёй 289 АПК РФ, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Кемеровской области от 25.01.2021 и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.04.2021 по делу N А27-19838/2019 оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьёй 291.1 АПК РФ.

Председательствующий

Н.А. Шарова

Судьи

Н.В. Лаптев Н.В. Мелихов