Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27 декабря 2021 г. N Ф04-7399/21 по делу N А70-6265/2021

г. Тюмень

27 декабря 2021 г.

Дело N А70-6265/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 23 декабря 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 декабря 2021 года.

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Лукьяненко М.Ф.,

судей Аникиной Н.А.,

Терентьевой Т.С.,

при ведении судебного заседания с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу государственного казенного учреждения Тюменской области "Управление автомобильных дорог" на решение от 03.06.2021 Арбитражного суда Тюменской области (судья Соловьев К.Л.) и постановление от 07.09.2021 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи: Веревкин А.В., Еникеева Л.И., Лебедева Н.А.) по делу N А70-6265/2021 по иску государственного казенного учреждения Тюменской области "Управление автомобильных дорог" (625027, Тюменская обл., г. Тюмень, ул. Республики, д. 143, корп. 2, ИНН 7203001860, ОГРН 1027200824353) к акционерному обществу "Мостострой-11" (628408, Ханты-Мансийский автономный округ - Югра, г. Сургут, ул. Энергетиков, д. 26, ИНН 8617001665, ОГРН 1028601680359) о взыскании денежных средств.

В заседании приняли участие представители:

от государственного казенного учреждения Тюменской области "Управление автомобильных дорог" - Шевцова Ю.А. по доверенности N 75 от 20.05.2021 (срок действия 3 года);

от акционерного общества "Мостострой-11" - Сабитова Е.А. по доверенности от 06.97.2020 (срок действия 3 года).

Суд установил:

государственное казенное учреждение Тюменской области "Управление автомобильных дорог" (далее - ГКУ "УАД", учреждение, истец) обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу "Мостострой-11" (далее - АО "Мостострой-11", общество, ответчик) о взыскании 19 000 783 руб. 64 коп. штрафа.

Решением от 03.06.2021 Арбитражного суда Тюменской области, оставленным без изменения постановлением от 07.09.2021 Восьмого арбитражного апелляционного суда, исковые требования удовлетворены частично, с общества в пользу учреждения взыскано 40 000 руб. штрафа;

в удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятыми судебными актами, учреждение обратилось с кассационной жалобой, в которой просит решение и постановление отменить в части отказа во взыскании штрафа за нарушение пункта 5.19 государственного контракта и принять новый судебный акт об удовлетворении требований.

В обоснование кассационной жалобы заявитель указывает на то, что подрядчик в доказательство привлечения к исполнению договора субподрядчика - субъекта малого предпринимательства обязан был предоставить заказчику не только договоры, но и копии платежных поручений, подтверждающих перечисление денежных средств субподрядчику; полагает, что объем привлечения субъектов малого предпринимательства следует определять из суммы, фактически оплаченной субъекту малого предпринимательства по договору.

В отзыве на кассационную жалобу АО "Мостострой-11" просит принятые по делу судебные акты оставить без изменения как законные и обоснованные по изложенным в них мотивам.

В судебном заседании представители истца и ответчика поддержали свои правовые позиции.

Проверив в порядке статей 286, 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) законность судебных актов в пределах доводов кассационной жалобы, суд округа не находит оснований для их отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судами, между ГКУ "УАД" (заказчик) и АО "Мостострой-11" (подрядчик) заключен государственный контракт на выполнение работ по строительству путепровода и транспортной развязки в разных уровнях на пересечении железной дороги в районе ПМК-9 N 01672000034190041030001 от 10.09.2019 (далее - контракт).

Цена контракта составляет 4 722 091 752 руб. (пункт 2.1 контракта).

В соответствии с дополнительным соглашением N 4 от 20.12.201 цена контракта составляет 515 872 474 руб. 96 коп.

Пунктом 5.19 контракта установлено, что подрядчик, не являющийся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, обязан привлечь к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме 15% от цены контракта, пропорционально объему финансирования в текущем году. Подрядчик и привлекаемые субподрядные организации должны обладать предусмотренными действующим законодательством свидетельством о допуске к работам по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, выданного саморегулируемой организацией (указанные требования не предоставляются в случаях, перечисленных в частях 2.1, 2.2 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации, далее - ГрК РФ), лицензией, сертификатом, либо другими документами, подтверждающими их право на выполнение данного вида работ.

На основании пункта 5.9.1 контракта подрядчик обязан предоставить заказчику в срок не более 5 рабочих дней со дня заключения договора с субподрядчиком, соисполнителем представить заказчику: а) декларацию о принадлежности субподрядчика, соисполнителя к субъектам малого предпринимательства, социально ориентированной некоммерческой организации, составленную в простой письменной форме, подписанную руководителем (иным уполномоченным лицом) субъекта малого предпринимательства, социально ориентированной некоммерческой организации и заверенную печатью (при наличии печати); б) копию договора (договоров), заключенного с субподрядчиком, соисполнителем, заверенную поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Кроме того, в соответствии с пунктом 5.19.3 спорного контракта подрядчик обязан оплатить поставленные субподрядчиком, соисполнителем товары, выполненные работы (ее результаты), оказанные услуги, отдельные этапы исполнения договора, заключенного с таким субподрядчиком, соисполнителем, в течение 15 рабочих дней с даты подписания поставщиком (подрядчиком, исполнителем) документа о приемке товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, отдельных этапов исполнения договора.

В соответствии с пунктом 5.19.4 контракта подрядчик обязан в течение 10 рабочих дней со дня оплаты подрядчиком выполненных обязательств по договору с субподрядчиком, соисполнителем представлять заказчику следующие документы: а) копии документов о приемке поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги, которые являются предметом договора, заключенного между поставщиком (подрядчиком, исполнителем) и привлеченным им субподрядчиком, соисполнителем;

б) копии платежных поручений, подтверждающих перечисление денежных средств поставщиком (подрядчиком, исполнителем) субподрядчику, соисполнителю, - в случае если договором, заключенным между поставщиком (подрядчиком, исполнителем) и привлеченным им субподрядчиком, соисполнителем, предусмотрена оплата выполненных обязательств до срока оплаты поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг, предусмотренного контрактом, заключенным с заказчиком (в ином случае указанный документ представляется заказчику дополнительно в течение 5 дней со дня оплаты поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, выполненных субподрядчиком, соисполнителем).

Общество не включено в Единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства, то есть подрядчик не является субъектом малого предпринимательства, социально ориентированной некоммерческой организацией.

Фактический объем финансирования контракта в 2019 году составил 417 316 449 руб. 60 коп. согласно справке о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 20.12.2019, дополнительному соглашению N 3 от 29.01.2020; 2 062 788 036 руб. в 2020 году, согласно справке о стоимости выполненных работ и затрат N 11 от 21.12.2020.

Во исполнение условий контракта подрядчик был обязан привлечь к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме 15 % от цены контракта, пропорционально объему финансирования в 2019 году, что составляет 62 597 467 руб. 44 коп. (417 316 449 руб. 60 коп. * 15%); 309 418 205 руб. 40 коп. (2 062 788 036 руб. * 15%) в 2020 году.

Пунктом 5.20 контракта предусмотрена ответственность подрядчика перед заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей, в том числе: за представление документов, указанных в пункте 5.19 контракта, предусматривающих привлечение к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций, содержащих недостоверные сведения, либо их непредставление или представление таких документов с нарушением установленных сроков; за непривлечение субподрядчиков, соисполнителей в объеме, установленном в контракте.

Пунктом 11.14 контракта установлено, что подрядчик несет перед заказчиком ответственность за неисполнение в соответствии с пунктом 5.19 контракта условия о привлечении к исполнению настоящего контракта субподрядных организаций и соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в виде штрафа, штраф устанавливается в размере 5 % объема такого привлечения, установленного контрактом.

За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа устанавливается (при наличии в контракте таких обязательств) в следующем порядке: а) 1 000 руб., если цена контракта не превышает 3 млн. руб.; б) 5 000 руб., если цена контракта составляет от 3 млн. руб. до 50 млн. руб. (включительно); в) 10 000 руб., если цена контракта составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. руб. (включительно); г) 100 000 руб., если цена контракта превышает 100 млн. руб. (пункт 11.4 контракта).

Согласно письму N 19-Т от 01.02.2021 ответчик сообщил истцу об оплате субподрядчикам денежных средств на общую сумму 246 256 031 руб. 77 коп.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, ГКУ "УАД" обратилось к АО "Мостострой-11" с требованием об уплате штрафа 18 600 783 руб. 64 коп. (претензия N 1154/06 от 15.02.2021).

В свою очередь подрядчик сообщил заказчику, что им осуществлено привлечение к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в 2019 году на сумму 87 523 998 руб. 26 коп., в 2020 году - на сумму 513 548 578 руб. 40 коп. (письмо N 0698 от 03.03.2021).

По утверждению истца, согласно Типовым условиям контрактов, предусматривающих привлечение к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.12.2016 N 1466 (далее - Постановление N 1466), поставщик (подрядчик, исполнитель) обязан предоставить заказчику: декларацию о принадлежности субподрядчика, соисполнителя к субъектам малого предпринимательства, социально ориентированной некоммерческой организации, составленную в простой письменной форме, подписанную руководителем (иным уполномоченным лицом) субъекта малого предпринимательства, социально ориентированной некоммерческой организации и заверенную печатью (при наличии печати); копию договора (договоров), заключенного с субподрядчиком, соисполнителем, заверенную поставщиком (подрядчиком, исполнителем); копии документов о приемке поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги, которые являются предметом договора, заключенного между поставщиком (подрядчиком, исполнителем) и привлеченным им субподрядчиком, соисполнителем; копии платежных поручений, подтверждающих перечисление денежных средств поставщиком (подрядчиком, исполнителем) субподрядчику, соисполнителю; в случае если договором, заключенным между поставщиком (подрядчиком, исполнителем) и привлеченным им субподрядчиком, соисполнителем, предусмотрена оплата выполненных обязательств до срока оплаты поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг, предусмотренного контрактом, заключенным с заказчиком (в ином случае указанный документ представляется заказчику дополнительно в течение 5 дней со дня оплаты поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, выполненных субподрядчиком, соисполнителем).

Таким образом, по мнению учреждения, подрядчик обязан предоставить заказчику не только копии договоров с субъектом малого предпринимательства, но и копии платежных поручений, подтверждающих перечисление денежных средств поставщиком (подрядчиком, исполнителем), субподрядчику, соисполнителю в соответствующей сумме; объем привлечения субъектов малого предпринимательства следует определять не только исходя из договора с субъектом малого предпринимательства, но и из суммы, фактически оплаченной субъекту малого предпринимательства по таким договорам.

Письмом N 0593 от 24.02.2021 ответчик уведомил истца о совершении 19.02.2021 платежей (платежные поручения N N 543, 544) субподрядчику за выполненные работы по актам о приемке выполненных работ от 21.12.2020, от 28.12.2020.

Учитывая, что подрядчиком нарушены сроки оплаты субподрядчикам по четырем платежным поручениям, заказчиком начислен подрядчику штраф за каждый факт нарушения обязательств. Таким образом, общий размер штрафа составляет 200 000 руб.

ГКУ "УАД" обратилось к АО "Мостострой-11" с требованием об уплате неустоек (штрафов, пеней) (претензия N 1757/06 от 09.03.2021), которые оставлены последним без удовлетворения, что явилось основанием для обращения с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 2 статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Статьей 329 ГК РФ предусмотрено, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник должен уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

В силу пункта 6 статьи 30 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) условие о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в случае, предусмотренном частью 5 настоящей статьи, включается в контракты с указанием объема такого привлечения, установленного в виде процента от цены контракта. Указанный объем учитывается в объеме закупок, осуществленных заказчиками у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в соответствии с частью 1 настоящей статьи, и включается в отчет, указанный в части 4 настоящей статьи. В контракты также должно быть включено обязательное условие о гражданско-правовой ответственности поставщиков (подрядчиков, исполнителей) за неисполнение условия о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

При этом согласно пункту 4 статьи 34 Закона N 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Пунктом 6 статьи 34 Закона N 44-ФЗ установлено, что в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пени).

Пунктом 8 статьи 34 Закона N 44-ФЗ предусмотрено, что штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, несет риск наступления последствий совершения или несовершения им процессуальных действий (статьи 9, 65 АПК РФ).

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, в том числе договоры, заключенные с субподрядчиками, декларации о принадлежности субподрядчиков к субъектам малого предпринимательства, протолковав условия контракта в соответствии со статьей 431 ГК РФ, установив факт привлечения подрядчиком субподрядчиков из числа субъектов малого предпринимательства, пришли к обоснованному выводу о том, что пункт 5.19.4 контракта ответчиком исполнен, в связи с чем правомерно отказали в удовлетворении требования о взыскании с ответчика штрафа на основании указанного пункта.

При этом суды обоснованно исходили из того, что заключенный договор может являться подтверждением надлежащего выполнения требования о привлечении к исполнению контракта субъектов малого предпринимательства (письмо Министерства финансов Российской Федерации от 20.07.2017 N 24-02-06/38404); договорами, заключенными с субподрядчиками, декларациями о принадлежности субподрядчиков к субъектам малого предпринимательства, подтверждается надлежащее исполнение АО "Мостострой-11" своей обязанности по привлечению к выполнению работ субподрядчиков из числа субъектов малого предпринимательства.

Судом отклоняется довод заявителя жалобы о том, что судами неверно истолкованы и применены нормы материального и процессуального права, поскольку данный довод основан на неверном толковании заявителем жалобы норм материального и процессуального права. Иное толкование заявителем жалобы положений действующего законодательства, а также иная оценка обстоятельств спора, не свидетельствуют о неправильном применении судами норм права.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судами первой и апелляционной инстанций на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, а окончательные выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основаны на правильном применении норм материального и процессуального права, в связи с чем у суда кассационной инстанции отсутствуют основания для отмены либо изменения принятых по делу судебных актов, предусмотренные статьей 288 АПК РФ.

Кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 АПК РФ, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 03.06.2021 Арбитражного суда Тюменской области и постановление от 07.09.2021 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А70-6265/2021 оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

М.Ф. Лукьяненко

Судьи

Н.А. Аникина Т.С. Терентьева