Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 18 октября 2023 г. N Ф04-4925/23 по делу N А45-31328/2022

г. Тюмень

18 октября 2023 г.

Дело N А45-31328/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 17 октября 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 октября 2023 года.

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Лукьяненко М.Ф.,

судей Ткаченко Э.В.,

Чинилова А.С.,

при ведении судебного заседания с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью производственная компания "ИгроДом" на решение от 21.03.2023 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Амелешина Г.Л.) и постановление от 07.06.2023 Седьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Павлюк Т.В., Кривошеина С.В., Хайкина С.Н.) по делу N А45-31328/2022 по иску общества с ограниченной ответственностью производственная компания "ИгроДом" (630056, Новосибирская обл., г. Новосибирск, ул. Софийская, д. 14, хозблок, эт. 2, ИНН 5407268201, ОГРН 1045403210841) к Центральному Банку Российской Федерации (107016, г. Москва, ул. Неглинная, 12, ИНН 7702235133, ОГРН 1037700013020) в лице Сибирского главного управления Центрального банка Российской Федерации (630099, г. Новосибирск, Красный проспект, д. 27) о признании незаконными действий по возврату добровольного предложения о приобретении эмиссионных ценных бумаг АО "НовосибирскНИИхиммаш" от 22.09.2022.

Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: акционерное общество "НовосибирскНИИхиммаш" (630056, Новосибирская обл., г. Новосибирск, ул. Софийская, 14, ИНН 5408106274, ОГРН 1025403643066), открытое акционерное общество Республиканский специализированный регистратор "Якутский Фондовый Центр" (677018, Республика Саха /Якутия/, г. Якутск, Глухой переулок, 2, 1, ИНН 1435001668, ОГРН 1021401046160)

В заседании принял участие представитель Центрального Банка Российской Федерации в лице Сибирского главного управления Центрального банка Российской Федерации - Янин Я.С. по доверенности от 11.06.2020 (срок действия до 20.05.2025), паспорт, диплом о высшем юридическом образовании.

Суд установил:

общество с ограниченной ответственностью производственная компания "ИгроДом" (далее - заявитель, общество, ООО ПК "ИгроДом") обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании незаконными действий Центрального Банка Российской Федерации в лице Сибирского главного управления Центрального банка Российской Федерации (далее - ЦБ РФ, Банк), по возврату добровольного предложения о приобретении эмиссионных ценных бумаг акционерного общества "НовосибирскНИИхиммаш" от 22.09.2022.

К участию в деле привлечены третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, акционерное общество "НовосибирскНИИхиммаш" (далее - третье лицо, АО "НХМ"), открытое акционерное общество Республиканский специализированный регистратор "Якутский Фондовый Центр", филиал в г. Новосибирске, (далее - ОАО РСР "ЯФЦ", реестродержатель).

Решением от 21.03.2023 Арбитражного суда Новосибирской области, оставленным без изменения постановлением от 07.06.2023 Седьмого арбитражного апелляционного суда, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятыми судебными актами, ООО ПК "ИгроДом" обратилось с кассационной жалобой, в которой просит решение и постановление отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование кассационной жалобы заявитель указывает на то, что судами не применены нормы частей 8, 11 статьи 27 Федерального закона от 29.06.2015 N 210-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее - Закон N 210-ФЗ); по мнению заявителя, применение главы XI.1 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) не ограничивается случаями приобретения акций исключительно публичных обществ; суды ошибочно посчитали, что после изменения наименования с "открытое акционерное общество" на "акционерное общество", которое связано с непубличностью общества, препятствует применению главы XI.1 Закона N 208-ФЗ; выводы судов противоречат судебной практике.

В отзыве на кассационную жалобу реестродержатель считает кассационную жалобу обоснованной, обжалуемые судебные акты подлежащими отмене.

Банк в отзыве на кассационную жалобу просит принятые по делу судебные акты оставить без изменения как законные и обоснованные, указывает на прекращение публичного статуса акционерного общества у АО "НХМ", в связи с чем заявитель лишен возможности направлять добровольное предложение о приобретении ценных бумаг общества; ссылается на то, что действия Банка не нарушают права и законные интересы общества.

В судебном заседании представитель Банка поддержал доводы отзыва.

Проверив в порядке статей 286, 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) законность судебных актов, суд кассационной инстанции не находит оснований для их отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судами, согласно Выписке из Единого государственного реестра юридических лиц ЕГРЮЛ, АО "НХМ" создано путем реорганизации до 01.07.2002 (ОГРН и дата присвоения ОГРН: 1025403643066 от 23.09.2002). Дата регистрации до 01.07.2002: 15.02.1993 (зарегистрировано Новосибирской городской регистрационной палатой). С 06.07.2021 - АО "НХМ" и дата внесения в ЕГРЮЛ записи, содержащей указанные сведения: 2215400674674 от 06.07.2021).

Уставный капитал АО "НХМ" разделен на 411 500 акций, из которых: 308600 - обыкновенные именные акции, 102900 - привилегированные именные акции. В соответствии с Отчетом о распределении ценных бумаг по типам счетов по состоянию на 27.01.2023 акции распределены между 45-ю акционерами, из которых: - юридические лица: ООО ПК "ИгроДом", владеющее 114725 акциями (40785 шт. - привилегированные именные акции, 83940 шт. - обыкновенных акций), составляющими 27,8797 % уставного капитала общества; ЗАО "Расчетно-Депозитарная организация" и ЗАО "Промышленные инвестиции", в совокупности обладающие 0,2844 % акций обществ, 42 физических лица.

Совокупный размер владения акциями АО "НХМ" у вышеназванных юридических и физических лиц составляет 98,2514 % уставного капитала общества. Оставшиеся 1,7468 % акции распределены между 380-ю физическими лицами, каждый из которых владеет пакетом акций, составляющим сотую долю процента уставного капитала общества.

В соответствии с данными, содержащимися в ЕГРЮЛ в отношении ЗАО "Расчетно-Депозитарная организация", регистрирующим органом принято решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ (решение N 8984 от 31.10.2022). ЗАО "Промышленные инвестиции" прекратило деятельность 22.02.2018.

29.07.2020 акционеры АО "НХМ" на годовом общем собрании акционеров выразили волеизъявление о прекращении своего публичного статуса. 15.02.2021 в ответ на заявление общества ЦБ РФ принял решение об освобождении ОАО "НХМ" от обязанности осуществлять раскрытие информации в соответствии с пунктом 4 статьи 30 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". 06.07.2021 в Единый государственный реестр юридических лиц внесены сведения о фирменном наименовании эмитента, в котором отсутствует указание на его публичный статус.

22.09.2022 ООО ПК "ИгроДом" представило в Банк добровольное предложение о приобретении эмиссионных ценных бумаг АО "НХМ".

Письмом N 16-15/32804 от 05.10.2022 Банк возвратил добровольное предложение, мотивируя тем, что к АО "НХМ" не применяются положения главы XI.1. Закона об акционерных обществах, поскольку по состоянию на 01.09.2014 АО "НХМ" являлось открытым акционерным обществом с признаками публичности, предусмотренными пунктом 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), но в 2021 году прекратило свой публичный статус, в связи с чем к нему не применяются положения главы Х1.1 Закона "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ).

Ссылаясь на часть 8 статьи 27 Федерального закона от 29.06.2015 N 210-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее - Закон N 210-ФЗ), а также на то, что Федеральным законом N 210-ФЗ прямо предусмотрена единственная возможность освобождения непубличных акционерных обществ, которые на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами, от применимости к обращению их акций требований главы XI.1 Закона N 208-ФЗ, которая заключается во внесении в устав таких обществ изменений, касающихся того, что приобретение их акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона N 208-ФЗ, ООО ПК "ИгроДом", полагая, что действия ЦБ РФ по возврату добровольного предложения о приобретении ценных бумаг АО "НХМ" от 22.09.2022 не соответствуют нормам действующего законодательства Российской Федерации и нарушают законные права и интересы заявителя, поскольку в дальнейшем лишают его возможности консолидировать все 100 % акций АО "НХМ" согласно статье 84.8 Закона N 208-ФЗ, так как право принудительного выкупа акций обусловлено приобретением не менее 10 % акций в рамках процедуры добровольного/обязательного предложения, обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Согласно положениям части 1 статьи 198 АПК РФ, части 4 статьи 200, частей 2, 3 статьи 201 АПК РФ, пункта 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" требования о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, подлежат удовлетворению арбитражным судом при одновременном наличии двух условий: несоответствие оспариваемых актов, решений, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение ими прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. При этом в силу части 1 статьи 65 и части 5 статьи 200 АПК РФ орган, должностное лицо должны доказать соответствие их ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) закону; обязанность по доказыванию нарушения оспариваемым актом, решением, действием (бездействием) прав и законных интересов возлагается на лицо, обратившееся в суд.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (далее - Закон N 86-ФЗ) Банк России осуществляет регулирование банковской деятельности и контроль (надзор) за деятельностью кредитных организаций. Согласно статье 56 Закона N 86-ФЗ Банк России является органом банковского регулирования и банковского надзора. Банк России осуществляет постоянный надзор за соблюдением кредитными организациями и банковскими группами банковского законодательства, нормативных актов Банка России, установленных ими обязательных нормативов. В силу статьи 76 Закона N 86-ФЗ Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.

Федеральным законом от 05.01.2006 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации", который вступил в силу с 01.07.2006, введена в действие глава XI.1 Закона N 208-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.1 Закона N 208-ФЗ лицо, которое имеет намерение приобрести более 30 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций публичного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, вправе направить в публичное общество публичную оферту, адресованную акционерам - владельцам акций соответствующих категорий (типов), о приобретении принадлежащих им акций публичного общества (далее также - добровольное предложение).

Для целей применения главы XI.1 Закона N 208-ФЗ необходимо различать: 1) публичное акционерное общество, которое по состоянию на 01.09.2014 года являлось открытым акционерным обществом и в последующим прекратило свой публичный статус; 2) непубличное акционерное общество, которое являлось открытым акционерным обществом по состоянию на 01.09.2014.

К акционерным обществам, указанным в первом случае, после прекращения ими публичного статуса положения главы XI.1 Закона N 208-ФЗ не применяются. При этом для таких обществ отсутствует необходимость внесения изменений в устав, касающихся неприменения главы XI.1 Закона N 208-ФЗ к отношениям, связанным с приобретением акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции таких обществ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 97 ГК РФ публичное акционерное общество (пункт 1 статьи 66.3) обязано представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным. Акционерное общество приобретает право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах, со дня внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.

Таким образом, с учетом положений пункта 1 статьи 97 ГК РФ, добровольное предложение о выкупе акций в отношении акционерного общества возможно лишь с того момента, когда в Единый государственный реестр юридических лиц внесены сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.

В связи со вступлением с 01.09.2014 в силу Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее - закон N 99-ФЗ) из ГК РФ исключено понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и введены термины публичных и непубличных акционерных обществ.

Исходя из пунктов 1 и 2 статьи 66.3 ГК РФ публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 статьи 66.3 ГК РФ, признаются непубличными.

Пунктом 3 письма Банка России от 01.12.2014 N 06-52/9527 установлено, что, начиная с 01.09.2014 процедуры, установленные главой XI.1 Закона N 208-ФЗ (добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа и требование о выкупе ценных бумаг), применяются в отношении ценных бумаг открытых акционерных обществ до приведения их устава в соответствие с ГК РФ (в редакции Закона N 99-ФЗ) и публичных акционерных обществ.

Оценив в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, установив, что АО "НХМ" прекратило публичный статус, прекращение публичного статуса акционерного общества влечет прекращение распространения на приобретение акций таких обществ требований главы XI.1 Закона N 208-ФЗ; исходя из того, что с учетом положений пункта 1 статьи 97 ГК РФ направить предварительное уведомление в Банк и добровольное предложение третьему лицу АО "НХМ" истец был вправе только в том случае, если бы акции АО "НХМ" обращались на организованных торгах, и в ЕГРЮЛ имелись бы сведения о фирменном наименовании третьего лица - АО "НХМ", содержащем указание на то, что это общество является публичным, однако указанные обстоятельства отсутствовали, суды пришли к верному выводу о правомерности действий Банка по возвращению добровольного предложения (предварительное уведомление), основанному на требованиях закона.

Довод заявителя о том, что судами не применен пункт 8 статьи 27 Закона N 210-ФЗ, согласно которым положения указанной главы в новой редакции применяются к отношениям, связанным с приобретением акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, акционерных обществ, которые на 01.09.2014 являлись открытыми акционерным обществами, подлежит отклонению, поскольку пункт 8 статьи 27 закона N 210-ФЗ относится к переходным положениям в связи с введением нового правового регулирования и направлен на разъяснение применимого права по отношению к обществам, статус которых после 01.09.2014 не был определен, в то время как следует из судебных актов 06.07.2021 в Единый государственный реестр юридических лиц внесены сведения о фирменном наименовании общества, в котором отсутствует указание на его публичный статус. Согласно Уставу АО "НХМ", утвержденному годовым общим собранием акционеров АО "НХМ" (протокол N 1 от 24.0.2021, общество является непубличным акционерным обществом (пункт 1.5).

Ссылка заявителя на судебную практику отклоняется, поскольку приведенные обществом судебные акты не носят преюдициального характера и приняты при иных фактических обстоятельствах дела.

Выводы судов основаны на правильном применении норм материального права и норм процессуального права, сформулированы с учетом значимых обстоятельств дела. Несогласие заявителя с позицией судов, выраженное в кассационной жалобе, основанное на ином толковании положений действующего законодательства и иной оценке обстоятельств дела, о допущенном судами первой и апелляционной инстанций нарушении не свидетельствует.

Оснований для отмены либо изменения судебных актов в содержании кассационной жалобы и приведенных в ней доводов не усматривается.

Кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Расходы по уплате государственной пошлины по кассационной жалобе по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на ее подателя.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 АПК РФ, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 21.03.2023 Арбитражного суда Новосибирской области и постановление от 07.06.2023 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А45-31328/2022 оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

М.Ф. Лукьяненко

Судьи

Э.В. Ткаченко А.С. Чинилов