Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 5 мая 2011 г. N Ф09-2042/11 по делу N А50-21200/2010

Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 5 мая 2011 г. N Ф09-2042/11

05 мая 2011 г.

N Ф09-2042/11-С1 Дело N А50-21200/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 28 апреля 2011 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 мая 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Ященок Т.П.,

судей Черкезова Е.О., Лукьянова В.А.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Ресурсстрой" (ОГРН 1077760054283, ИНН 7715665920); (далее - общество, заявитель), жилищно - строительного кооператива N 67 (ИНН 5905098104); (далее - ЖСК N 67) на решение Арбитражного суда Пермского края от 26.11.2010 по делу N А50-21200/2010 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2011 по тому же делу.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом путем направления в их адрес копий определения о принятии кассационной жалобы к производству заказным письмом с уведомлением, а также размещения данной информации на официальном сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа.

В судебном заседании приняли участие представители:

третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - ЖСК N 67 - Пухарев А.Ю. (доверенность от 21.09.2010);

общества - Пухарев А.Ю. (доверенность от 11.01.2010);

инспекции государственного строительного надзора Пермского края (ОГРН 1025900529940, ИНН 5902291332); (далее - инспекция, административный орган) - Мальцева А.Б. (доверенность от 22.04.2011 N 19), Воробьева А.В. (доверенность от 19.10.2010 N 47).

Общество обратилось в Арбитражный суд Пермского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления инспекции от 28.07.2010 N 113 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - Кодекс), в виде взыскания штрафа в сумме 400000 руб.

Решением Арбитражного суда Пермского края от 26.11.2010 (судья Кетова А.В.) в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2011 (судьи Варакса Н.В., Васева Е.Е., Риб Л.Х.) решение оставлено без изменения.

В кассационной жалобе общество и ЖСК N 67 просят названные судебные акты отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, поскольку суды неправильно квалифицировали кассовую операцию, произведенную обществом в рамках ведения дел по договору простого товарищества, фактически общество приняло от Шуптарской И.Б. в пользу ЖСК N 67 часть паевого взноса в сумме 248 000 руб. Кроме того, общество полагает необоснованным отказ суда первой инстанции в восстановлении срока на подачу заявления об оспаривании постановления административного органа.

Как следует из материалов дела, инспекцией проведена внеплановая выездная проверка деятельности общества на предмет соблюдения требований Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ). В ходе проверки установлено, что общество, не являясь застройщиком 5-й жилой блок-секции 10-этажного жилого дома, расположенного по адресу: г. Пермь, ул. Карпинского, д. 109, привлекало денежные средства участников долевого строительства, не имея на это права, что является нарушением ч. 1 ст. 3 Закона N 214-ФЗ, организация аналитического учета активов и обязательств, связанных с привлечением денежных средств участников долевого строительства указанного объекта осуществляется обществом с нарушением п. 1.2 разд. 1 Инструкции о порядке расчета нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, утвержденной приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 30.11.2006 N 06-137/пз-н.

По результатам проверки составлен акт от 25.01.2010 N 5-02, протокол от 16.07.2010 N 5-18 об административном правонарушении, на основании которого 28.07.2010 вынесено постановление N 113 о привлечении общества к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.28 Кодекса, в виде взыскания штрафа в сумме 400000 руб.

Полагая, что названное постановление инспекции незаконно, общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды исходили из пропуска заявителем срока на обжалование оспариваемого постановления и отсутствия оснований для его восстановления, а также наличия в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения.

Выводы судов являются правильными, соответствуют материалам дела и действующему законодательству.

Согласно ч. 1 ст. 14.28 Кодекса привлечение денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов лицом, не имеющим на это права в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Диспозиция названной статьи предполагает привлечение к административной ответственности не только застройщика, который имеет право на строительство многоквартирных домов, и, следовательно, имеет право привлекать денежные средства физических лиц, но и лиц, которые выступают от имени застройщика, но не обладающими таким статусом, так как не имеют разрешение на строительство, не оформили право пользования земельным участком, на котором ведется строительство. Данные лица не обладают правом привлекать денежные средства граждан для целей строительства многоквартирных домов, в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов.

Частью 1 ст. 1 Закона N 214-ФЗ предусмотрено, что данный Закон регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании договора участия в долевом строительстве и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства и права общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, а также устанавливает гарантии защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого строительства.

В силу ч. 2 ст. 1 Закона N 214-ФЗ, кроме предусмотренного ч. 1 названной статьи случая, привлечение денежных средств граждан для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости юридическим лицом с принятием на себя обязательств, после исполнения которых у гражданина возникает право собственности на жилое помещение в строящемся (создаваемом) многоквартирном доме, допускается в случаях, если денежные средства граждан привлекаются путем выпуска эмитентом, имеющим в собственности или на праве аренды земельный участок и получившим в установленном порядке разрешение на строительство на этом земельном участке многоквартирного дома, облигаций особого вида - жилищных сертификатов, закрепляющих право их владельцев на получение от эмитента жилых помещений в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, а также жилищно-строительными и жилищными накопительными кооперативами в соответствии с федеральными законами, регулирующими деятельность таких кооперативов.

В соответствии с ч. 1 ст. 3 Закона N 214-ФЗ застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и (или) представления проектной декларации в соответствии с Законом о долевом строительстве и государственной регистрации застройщиком права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, в состав которых будут входить объекты долевого строительства, или договора аренды такого земельного участка.

В соответствии с ч. 2 ст. 3 Закона N 214-ФЗ привлекать денежные средства граждан для строительства многоквартирного дома имеет право только застройщик и только на основании договора участия в долевом строительстве.

Согласно ч. 3 ст. 4 Закона N 214-ФЗ договор заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Следовательно, обязательными условиями для получения застройщиком права на привлечение денежных средств граждан является не только соблюдение им требований, указанных в ч. 1 ст. 3 Закона N 214-ФЗ (получение разрешения на строительство, опубликование проектной документации, государственной регистрации права на земельный участок), но и требований ч. 2 ст. 3 этого Закона (наличие договора заключенного в письменной форме и прошедшего государственную регистрацию).

Именно совокупность выполнения этих требований и предоставляет право застройщику привлекать денежные средства граждан.

Судами установлено и материалами дела подтверждено, что 29.03.2009 между обществом и ЖСК N 67 заключен договор простого товарищества (совместной деятельности), в соответствии с условиями которого стороны обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для строительства дополнительной 5-1 жилой блок-секции 10-этажного жилого дома, расположенного по адресу: г. Пермь, ул. Карпинского, д. 109. В соответствии с п. 1.2, 1.3 указанного договора вкладом ЖСК N 67 является право аренды земельного участка по ул. Карпинского, д. 109 в г. Перми для строительства в рамках договора аренды земельного участка от 17.11.2006 N 041-06И, а вкладом общества являются денежные средства для непрерывного, полного и достаточного финансирования объекта строительства. Пунктом 1.6 названного договора установлено, что общество выполняет функции заказчика-застройщика, а функции застройщика в терминах Закона N 214-ФЗ, осуществляет ЖСК N 67.

Согласно разрешению на строительство от 04.06.2008 N RU 90303000-171/2008, проектной декларации, договору аренды земельного участка от 27.11.2006 N 041-06И, зарегистрированному в установленном порядке, именно ЖСК N 67 является застройщиком объекта строительства.

До заключения договора простого товарищества с обществом от 29.03.2010 между ЖСК N 67 и обществом с ограниченной ответственностью "СТАМПА" был заключен договор простого товарищества (совместной деятельности) от 10.01.2006, по условиям которого функции застройщика осуществлял ЖСК N 67, а функции заказчика-застройщика инвестора выполняло общество с ограниченной ответственностью "СТАМПА", которое вступало в правовые отношения с гражданами и несло перед ними обязанности по передаче жилья.

В соответствии с условиями договора от 10.01.2006 общество с ограниченной ответственностью "СТАМПА", действующим в интересах ЖСК N 67, с Шуптарской И.Б. заключен договор долевого участия в строительстве N 45, в соответствии с которым общество с ограниченной ответственностью "СТАМПА" оказывает Шуптарской И.Б., являющейся дольщиком, услугу по организации строительства своими силами и (или) силами третьих лиц объекта, и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию, обязуется передать дольщику в собственность однокомнатную квартиру N 40.

Дополнительным соглашением от 01.07.2009 договор между ЖСК N 67 и

Обществом с ограниченной ответственностью "СТАМПА" расторгнут. В ноябре 2009 года в уполномоченный орган поступили изменения в проектную декларацию по объекту строительства, в соответствии с которыми заказчиком-инвестором вместо общества с ограниченной ответственностью "СТАМПА" выступает общество "Ресурсстрой".

Заказчиком-инвестором выступает общество, которое 03.08.2009 от гражданки Шуптарской И.Б. по приходному кассовому ордеру N 2 в качестве взноса по договору долевого участия от 27.10.2008 N 45 приняты денежные средства в сумме 248000 руб., зачисленные на счет общества.

Судами указано, что в обоснование правомерности указанных действий общество ссылается на договор простого товарищества (совместной деятельности) от 29.03.2009, заключенный с ЖСК N 67. Однако простое товарищество не является юридическим лицом и не соответствует требованиям, предъявляемым Законом N 214-ФЗ к понятию застройщика, а потому оснований для привлечения денежных средств от физических лиц в счет приобретения последними квартир в строящемся жилом доме данный договор не дает.

Таким образом, судами верно установлено, что общество незаконно привлекло денежные средства участника долевого строительства Шуптарской И.Б. по приходному кассовому ордеру от 03.08.2009 N 2, не являясь застройщиком, что свидетельствует о наличии в действиях общества события административного правонарушения, ответственность за которое установлена ч. 1 ст. 14.28 Кодекса.

Доводы заявителей кассационной жалобы сводятся по существу к переоценке доказательств, которые были предметом исследования и оценки судов первой и апелляционной инстанций, в связи с чем на основании ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отклонению.

Обстоятельства дела исследованы судами полно и всесторонне, спор разрешён в соответствии с требованиями действующего законодательства. Оснований для отмены решения суда первой инстанции и постановления апелляционной инстанции и удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Нарушений норм материального или процессуального права, являющихся основанием для отмены судебных актов (ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), судом кассационной инстанции не установлено.

С учётом изложенного оспариваемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Пермского края от 26.11.2010 по делу N А50-21200/2010 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2011 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Ресурсстрой", жилищно - строительного кооператива N 67 - без удовлетворения.

Председательствующий

Т.П. Ященок

Судьи

Е.О. Черкезов В.А. Лукьянов