|
12 августа 2011 г.
|
N Ф09-5010/11
Дело N А34-5390/2010
|
Резолютивная часть постановления объявлена 08 августа 2011 г.
Постановление изготовлено в полном объеме 12 августа 2011 г.
Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе:
председательствующего Поротниковой Е.А.,
судей Василенко С.Н., Ященок Т.П.,
рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области (далее - управление, антимонопольный орган) на решение Арбитражного суда Курганской области от 25.02.2011 по делу N А34-5390/2010 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2011 по указанному делу.
В судебном заседании приняли участие представители:
открытого акционерного общества "Курганская генерирующая компания" (далее - ОАО "Курганская генерирующая компания"); (ОГРН 1064501172416) - Прибылев А.С. (доверенность от 01.06.2011 N 108).
Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещенные надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа, в судебное заседание не явились.
ОАО "Курганская генерирующая компания" обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о признании незаконными п. 2, 3, 4 решения антимонопольного органа от 05.10.2010 N 5 и предписания управления от 05.10.2010 N 73 (с учетом уточнения заявленных требований в порядке, предусмотренном ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: товарищество собственников жилья N 4 Октябрьского РИК (далее - ТСЖ N 4), Департамент государственного регулирования цен и тарифов Курганской области (далее - Департамент) и Курганская городская Дума (далее - Дума).
Решением суда от 25.02.2011 (судья Григорьев А.А.) заявленные требования удовлетворены частично. Признаны недействительными п. 2 и п. 4 решения управления от 05.10.2010 N 73 в части выдачи ОАО "Курганская генерирующая компания" предписания о прекращении нарушения п. 10 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ), выразившегося в нарушении порядка ценообразования, предусмотренного п. 61.1 постановления Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109 "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации" (далее - Постановление N 109), при установлении ТСЖ N 4 платы за тепловую энергию путем произведения перерасчета платежей за тепловую энергию на нужды горячего водоснабжения, выставленных ТСЖ N 4 за период с января по август 2010 года включительно, в соответствии с п. 61.1 Постановления N 109. Предписание управления от 05.10.2010 N 73 признано недействительным в части прекращения ОАО "Курганская генерирующая компания" в месячный срок со дня получения данного предписания нарушения п. 10 ч. 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ, выразившегося в нарушении порядка ценообразования, предусмотренного п. 61.1 Постановления N 109, при установлении ТСЖ N 4 платы за тепловую энергию путем произведения перерасчета платежей за тепловую энергию на нужды горячего водоснабжения, выставленных ТСЖ N 4 за период с января по август 2010 года включительно, в соответствии с п. 61.1 Постановления N 109. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.
Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2011 (судьи Арямов А.А., Костин В.Ю., Плаксина Н.Г.) решение суда оставлено без изменения.
В кассационной жалобе антимонопольный орган просит указанные судебные акты изменить в части удовлетворения заявленных требований, ссылаясь на неправильное применение судами п. 47, 48 Основ ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 14.07.2008 N 520 (далее - Основы ценообразования), п. 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее - Правила предоставления коммунальных услуг). Антимонопольный орган полагает, что при расчете платы за горячее водоснабжение при наличии прибора учета тепловой энергии тариф на тепловую энергию в размере 1134,12 руб./Гкал, установленный постановлением Департамента государственного регулирования цен и тарифов Курганской области от 19.11.2009 N 33-39, подлежит умножению на объем тепловой энергии, определенной по прибору учета тепловой энергии, и указывает, что нормативы могут применяться только в случае отсутствия приборов учета. Заявитель кассационной жалобы полагает, что, поскольку тариф на горячую воду, установленный Думой, рассчитан на основании норматива потребления тепловой энергии, этот тариф подлежит применению при условии отсутствия у исполнителя коммунальных услуг общедомового прибора учета тепловой энергии, позволяющего определять размер платы за подогрев, исходя из фактического расхода тепловой энергии, в связи с чем в правоотношениях ТСЖ N 4 и общества по вопросу оплаты тепловой энергии в горячей воде, не могут быть применены п. 47, 48 Основ ценообразования. Кроме того, управление полагает, что выводы судов противоречат нормам Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении".
Поскольку судебные акты в части отказа в удовлетворении заявленных требований антимонопольным органом не оспариваются, их законность в указанной части судом кассационной инстанции не проверяется.
ОАО "Курганская генерирующая компания" представило письменный отзыв, в котором указало, что не согласно с доводами, содержащимися в кассационной жалобе, считает обжалуемые судебные акты законными и обоснованными, просит оставить их в силе.
Как следует из материалов дела, ОАО "Курганская генерирующая компания" осуществляет деятельность по передаче тепловой энергии.
Между открытым акционерным обществом "ЭнергоКурган" (энергоснабжающая организация) и Жилищно-строительным кооперативом N 4 Октябрьского РИК (далее - ЖСК N 4) (правопредшественник ТСЖ N 4; абонент) 21.07.2008 заключен договор энергоснабжения N 1490, в соответствии с условиями которого энергоснабжающая организация передает абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде, а абонент принимает и оплачивает ее в соответствии с условиями договора (п. 1.1 договора).
В силу п. 1.3 договора и Приложения N 1 к нему договор заключен на энергоснабжение жилого дома N 171 по ул. Куйбышева в г. Кургане. Условиями договора предусмотрено, что тепловая энергия подается абоненту на отопление и горячее водоснабжение, а учет тепловой энергии производится на основании общедомового прибора учета, установленного на тепловом вводе абонента в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя (п. 4.2 договора, Приложения N 3 и N 6 к договору).
В соответствии с п. 5.1 договора расчет за тепловую энергию производится абонентом по тарифам соответствующей группы потребителей, утвержденным уполномоченным органом государственного регулирования цен и тарифов. Установленные п. 6.1 договора условия оплаты предусматривают осуществление предварительной оплаты теплоэнергии (оплата производится следующими периодами: до 10 числа месяца, в котором производится поставка, - 30% от договорного объема тепловой энергии текущего месяца; до 20 числа месяца, в котором производится поставка, - 30% от договорного объема тепловой энергии текущего месяца; окончательный расчет - до 10 числа месяца, следующего за расчетным, на основании данных учета и сальдо между произведенными платежами и начислениями по выставленному счету-фактуре). Права и обязанности энергоснабжающей организации по этому договору соглашением от 01.10.2009, вступившим в силу с 01.01.2010, переданы ОАО "Курганская генерирующая компания".
В период с января по август 2010 года учет поставляемой в соответствии с указанным договором тепловой энергии осуществлялся как в Гкал, так и куб. м, что следует из отчетов о потреблении воды и тепловой энергии в системе горячего водоснабжения.
В счетах-фактурах за этот же период плата за тепловую энергию определялась ОАО "Курганская генерирующая компания" исходя из объема потребления в куб. м и тарифа в размере 59,39 руб. /куб. м без НДС, а плата за горячее водоснабжение и за отопление - исходя из объема воды в куб. м и тарифа на горячее водоснабжение, установленного Решением Думы от 25.11.2009 N 310 в размере 70,08 руб. /куб. м, который, в свою очередь, складывается из тарифа на холодное водоснабжение (14,96 руб. /куб. м) и платы за подогрев воды (55,12 руб. /куб. м). Плата за подогрев воды определялась исходя из норматива расхода тепловой энергии на подогрев 1 куб. м воды в месяц, установленного постановлением Администрации г. Кургана от 26.12.2003 N 38 в размере 0,0486 Гкал/куб. м, и тарифа на тепловую энергию, установленного постановлением Департамента государственного регулирования цен и тарифов Курганской области от 19.11.2009 N 33-39 в размере 1134,12 руб. /Гкал.
ТСЖ N 4 13.07.2010 обратилось в антимонопольный орган с жалобой на действия ОАО "Курганская генерирующая компания" по установлению платы за тепловую энергию и горячее водоснабжение.
На основании приказа руководителя управления от 13.08.2010 N 125 в отношении ОАО "Курганская генерирующая компания" возбуждено дело N 73 о нарушении ч. 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ.
По итогам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства управлением принято решение от 22.09.2010 (в полном объеме изготовлено 05.10.2010), которым ОАО "Курганская генерирующая компания" признано доминирующим на рынке производства и передачи тепловой энергии в географических границах присоединенной сети на территории г. Кургана (п. 1 решения). В действиях ОАО "Курганская генерирующая компания", выразившихся в нарушении порядка ценообразования, предусмотренного п. 61.1 Постановления N 109, при установлении ТСЖ N 4 платы за тепловую энергию, установлено нарушение п. 10 ч. 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ (п. 2 решения). В действиях ОАО "Курганская генерирующая компания", выразившихся во включении в п. 6.1 договора энергоснабжения N 1490 условия о предварительном порядке оплаты тепловой энергии, противоречащего п. 5 Порядка расчетов за тепловую энергию и природный газ, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 04.04.2000 N 294 (далее - Порядок расчетов за тепловую энергию и природный газ), установлено нарушение ч. 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ (п. 3 решения). Также решено выдать ОАО "Курганская генерирующая компания" предписание о прекращении нарушения п. 10 ч. 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ, выразившегося в нарушении порядка ценообразования, предусмотренного п. 61.1 Постановления N 109, при установлении ТСЖ N 4 платы за тепловую энергию, о прекращении нарушения ч. 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ, выразившегося во включении в договор энергоснабжения N 1490 условия о предварительном порядке оплаты тепловой энергии, противоречащего п. 5 Порядка расчетов за тепловую энергию и природный газ, путем совершения следующих действий: 1) произведения перерасчета платежей за тепловую энергию на нужды горячего водоснабжения, выставленных ТСЖ N 4 за период с января по август 2010 года включительно в соответствии с п. 61.1 Постановления N 109; 2) недопущения требования от ТСЖ N 4 исполнения пункта 6.1 договора энергоснабжения N 1490 (п. 4 решения).
ОАО "Курганская генерирующая компания" выдано предписание от 05.10.2010 N 73, которым предписано в месячный срок со дня получения предписания прекратить нарушение п. 10 ч. 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ, выразившееся в нарушении порядка ценообразования, предусмотренного п. 61.1 Постановления N 109, при установлении ТСЖ N 4 платы за тепловую энергию, а также прекратить нарушение ч. 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ, выразившееся во включении в договор энергоснабжения N 1490 условия о предварительном порядке оплаты тепловой энергии, противоречащего п. 5 Порядка расчетов за тепловую энергию и природный газ, путем совершения следующих действий: 1) произвести перерасчет платежей за тепловую энергию на нужды горячего водоснабжения, выставленных ТСЖ N 4 за период с января по август 2010 года включительно в соответствии с п.61.1 Постановления N 109; 2) не допускать требования от ТСЖ N 4 исполнения пункта 6.1 договора энергоснабжения N 1490.
Не согласившись с указанными решением и предписанием, ОАО "Курганская генерирующая компания" обратилось в Арбитражный суд Курганской области с соответствующим заявлением.
Удовлетворяя заявленные требования в части признания незаконным п. 2 и 4 решения управления от 05.10.2010 N 73 и предписания в указанной части, суды исходили из отсутствия нарушения п. 10 ч. 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ в действиях ОАО "Курганская генерирующая компания", выразившихся в нарушении порядка ценообразования, предусмотренного п. 61.1 Постановления N 109, при установлении ТСЖ N 4 платы за тепловую энергию.
Отказывая в удовлетворении заявленных требований в оставшейся части, суды исходили из доказанности доминирующего положения ОАО "Курганская генерирующая компания" на рынке передачи и производства тепловой энергии и нарушения им требований ч. 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ ввиду включения в п. 6.1 договора энергоснабжения N 1490 условия о предварительном порядке оплаты тепловой энергии, противоречащего п. 5 Порядка расчетов за тепловую энергию и природный газ.
Выводы судов являются правильными, соответствуют материалам дела и действующему законодательству.
На основании ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Для признания недействительным ненормативного правового акта необходима совокупность двух условий: несоответствия оспариваемого акта закону и иному нормативному правовому акту и нарушения указанным актом прав и законных интересов заявителя (ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
На основании ч. 4 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Частью 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ установлено, что запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Из содержания ст. 3, п. 1 ст. 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" следует, что субъектом естественной монополии является хозяйствующий субъект (юридическое лицо), занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии. Услуги по передаче тепловой энергии отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.
Пунктом 5 ст. 5 Закона N 135-ФЗ установлено, что доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
Судами установлено и материалами дела подтверждено, что ОАО "Курганская генерирующая компания" осуществляет деятельность по передаче тепловой энергии, следовательно, занимает доминирующее положение на указанном рынке.
Кроме того, согласно материалам дела ОАО "Курганская генерирующая компания" включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов по виду деятельности "Передача тепловой энергии, производство тепловой энергии", с определением доли - более 50 процентов.
При таких обстоятельствах суды правильно указали, что на ОАО "Курганская генерирующая компания" распространяются ограничения и запреты, установленные ст. 10 Закона N 135-ФЗ.
В соответствии с п. 1 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
К отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть тепловой энергией, правила о договоре энергоснабжения (ст. 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства (п. 2 ст. 548 Гражданского кодекса Российской Федерации).
В силу п. 1 ст. 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
Согласно п. 1 ст. 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.
В соответствии с абз. 2 п. 7 Правил предоставления коммунальных услуг собственники помещений в многоквартирном доме и собственники жилых домов вносят плату за приобретенные у ресурсоснабжающей организации объемы (количество) холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа, тепловой энергии, а также за оказанные услуги водоотведения исходя из показаний приборов учета, установленных на границе сетей, входящих в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме или принадлежащих собственникам жилых домов с системами коммунальной инфраструктуры, если иное не установлено законодательством Российской Федерации.
На основании п. 1 ст. 2 Федерального закона от 30.12.2004 N 210-ФЗ "Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса" (далее - Закон N 210-ФЗ) организацией коммунального комплекса является юридическое лицо независимо
