Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 21 октября 2011 г. N Ф09-6518/11 по делу N А60-1484/2011

21 октября 2011 г.

N Ф09-6518/11 Дело N А60-1484/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 17 октября 2011 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 октября 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Артемьевой Н.А.,

судей Сердитовой Е.Н., Шершон Н.В.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Вариант Групп" (ОГРН 1057748877856, ИНН 7709641293; далее - общество "УК "Вариант Групп") на решение Арбитражного суда Свердловской области от 19.04.2011 по делу N А60-1484/2011 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.07.2011 по тому же делу по иску общества "УК "Вариант Групп" к закрытому акционерного обществу "ВОЮР" (ОГРН 1026605774667, ИНН 6664054090; далее - общество "ВОЮР"), при участии в деле третьих лиц - потребительского кооператива "Жилищно-строительный кооператив "Библиотечный" (ОГРН 1076671009007, ИНН 6671217130; далее - кооператив "Библиотечный"), общества с ограниченной ответственностью "СБ "Аспект" (ОГРН 1057748790065, ИНН 7703567830), общества с ограниченной ответственностью "С.К. "Европолис", Министерства обороны Российской Федерации в лице Управления государственного заказа Министерства обороны Российской Федерации, о взыскании долга, процентов за пользование чужими денежными средствами и по встречному иску о признании недействительным акта выполненных работ.

В судебном заседании приняли участие представители:

общества "УК "Вариант Групп" - Майборода Е.Б., директор (протокол общего собрания участников от 28.12.2008 N 8), Коротков В.В. (доверенность от 29.09.2011);

общества "ВОЮР" - Языков Т.Ю. (доверенность от 25.11.2010), Бабиков П.С. (доверенность от 14.10.2011);

кооператива "Библиотечный" - Языков Т.Ю. (доверенность от 10.09.2009).

Представители иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства путем направления в их адрес копий определения о принятии кассационной жалобы к производству заказным письмом с уведомлением, а также размещения данной информации на официальном сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа, в судебное заседание не явились.

Общество "УК "Вариант Групп" обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском к обществу "ВОЮР" о взыскании 10 283 350 руб. долга по договорам долевого участия в строительстве и 1 000 912 руб. 73 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.02.2010 по 18.04.2011 (с учетом уточнения исковых требований).

Определениями суда от 10.02.2011, 15.03.2011 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены кооператив "Библиотечный", общества с ограниченной ответственностью "СБ "Аспект", "С.К. "Европолис", Министерство обороны Российской Федерации в лице Управления государственного заказа Министерства обороны Российской Федерации.

Определением суда от 07.04.2011 к производству принят встречный иск общества "ВОЮР" о признании недействительным акта выполненных работ по договору от 09.02.2010 о предоставлении "гарантии", подписанный между обществами "ВОЮР" и "УК "Вариант Групп".

Решением суда от 19.04.2011 (судья Лазарев С.В.) в удовлетворении первоначального и встречного исков отказано.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.07.2011 (судьи Никольская Е.О., Виноградова Л.Ф., Григорьева Н.П.) решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе, с учетом ее уточнения, общество "УК "Вариант Групп" просит названные решение и постановление изменить, исключив из них выводы об отсутствии оплаты со стороны общества "УК "Вариант Групп" по договорам от 05.06.2010 N 18-06-ЗБ, N 22-15-2А, N 22-14-2Б, N 18-08-1Д и о невыполнении работ по договору от 09.02.2010 и отсутствии оснований для выплаты агентского договора по данному договору. Заявитель жалобы ссылается на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам; указывает, что оплата договоров долевого участия в строительстве от 05.06.2010 N 18-06-ЗБ, N 22-15-2А, N 22-14-2Б, N 18-08-1Д обществом "УК "Вариант Групп" доказана. Выводы судов о неисполнении договора от 09.02.2010 не соответствуют материалам дела, так как акт об оказанных услугах от 10.03.2010 истцом и ответчиком подписан. Тем самым ответчик признал право истца на получение вознаграждения по этому договору и фактически оплатил его услуги путем заключения с истцом договоров на долевое участие в строительстве, что означает зачет встречных однородных требований. Кроме того, полагает, что истцом избран неверный способ защиты нарушенного права - взыскание убытков.

Законность судебных актов в обжалуемой части проверена судом кассационной инстанции исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы (ч. 1 ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Как следует из материалов дела, между обществом "УК "Вариант Групп" (пайщик) и кооперативом "ЖСК "Библиотечный" (кооператив) заключены договоры о внесении паевых взносов от 01.02.2010 N 18-08-1Д, N 18-06-3Б, N 22-14-2Б, N 22-15-2А, N 18-12-2И, N 18-08-2И, N 22-04-1А с целью инвестирования строительства жилого дома, расположенного по строительному адресу: г. Екатеринбург, ул. Вишневая (в квартале улиц Педагогической, Гагарина, Мира, Вишневой), по условиям которых пайщик вносит целевой паевой взнос в размере и в сроки, предусмотренные уставом и договором, а кооператив обязуется обеспечить передачу в собственность пайщика жилое помещение (квартиры) в виде согласованного количества квадратных метров.

Застройщиком объекта строительства является общество "ВОЮР" (разрешение на строительство от 02.06.2008 N RU 66302000-255/08).

В последующем в связи с переходом застройщика в сферу привлечения средств граждан и организаций в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" данные договоры были переоформлены в четыре договора долевого участия в строительстве: от 05.06.2010 N 18-06-ЗБ (в отношении строительства трехкомнатной квартиры запроектированной площадью 97,93 кв. м), от 05.06.2010 N 22-15-2А (в отношении строительства двухкомнатной квартиры запроектированной площадью 68,98 кв. м); от 05.06.2010 N 22-14-2Б (в отношении строительства двухкомнатной квартиры запроектированной площадью 77,94 кв. м); от 05.06.2010 N 18-08-1Д (в отношении строительства однокомнатной квартиры запроектированной площадью 48,96 кв. м).

Поскольку договоры не были зарегистрированы, общество "УК "Вариант Групп" обратилось в арбитражный суд с иском об обязании общества "ВОЮР" произвести государственную регистрацию договоров долевого участия в строительстве.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 29.12.2010 по делу N А60-34211/2010 в удовлетворении иска отказано, в связи с тем, что такие же договоры заключены и уже зарегистрированы в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Свердловской области с иными физическими лицами, и в связи с невозможностью регистрации двух договоров долевого участия на строительство в отношении одного и того же объекта недвижимости.

Ссылаясь на нарушение права на получение квартир в строящемся объекте, общество "УК "Вариант Групп" обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с общества "ВОЮР" стоимости квартир и процентов за пользование чужими денежными средствами. В обоснование исковых требований представило справки о полной оплате им договоров долевого участия в строительстве, акт выполненных работ от 10.03.2010 по договору от 09.02.2010, подписанный обществами "УК "Вариант Групп" и "ВОЮР".

В свою очередь, общество "ВОЮР", утверждая о неисполнении обществом "УК "Вариант Групп" договора от 09.02.2010 и об ошибочности подписания акта выполненных работ от 10.03.2010, предъявило встречный иск о признании данного акта недействительным.

Суды пришли к выводу об отказе в удовлетворении первоначальных исковых требований, при этом исходили из следующего.

В соответствии с п. 2 ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Лицо, требующее возмещения причиненных ему убытков, должно доказать факт нарушения ответчиком обязательств, наличие причинно-следственной связи между допущенным нарушением и возникшими у истца убытками, а также размер убытков.

Справки об оплате участником долевого строительства объектов недвижимости, подписанные генеральным директором общества "ВОЮР", при отсутствии соответствующих платежных документов обоснованно не признаны судами в качестве подтверждения факта оплаты.

С учетом возражений ответчика относительно исполнения договора от 09.02.2010, подписанного обществами "ВОЮР" и "УК "Вариант Групп", суды, проанализировав указанный договор, установили следующее.

Согласно условиям договора от 09.02.2010 общество "ВОЮР" (принципал) поручило обществу "УК "Вариант Групп" (агент) совершить от имени и за счет принципала фактические действия по привлечению банковской гарантии (то есть поиску, проведению переговоров, подготовке необходимых документов), которая предоставляется для обеспечения дальнейшего инвестирования средств для строительства объекта. Стоимость гарантии не может быть менее 180 млн. руб., срок - не менее двух лет. Вознаграждение агента составляет 14 400 000 руб.

В качестве оплаты стороны, подписав акт от 10.03.2010, договорились о передаче 411,4 кв. м площадей в строящемся объекте.

В соответствии с п. 3.4. договора обязанность принципала по оплате вознаграждения агенту возникает только при условии заключения и исполнения договора между принципалом и инвестором. До заключения указанного договора и получения инвестиционных средств принципалом от инвестора поручение не считается выполненным агентом полностью, даже если какие-либо из отчетов будут приняты и (или) подписаны принципалом.

Таким образом, целью заключения названной сделки является привлечение банковской гарантии на сумму 180 млн. руб. сроком не менее 2 лет.

В силу ст. 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В п. 1 ст. 369 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства).

Судами также установлено, что договор инвестирования (основное обязательство) обществом "ВОЮР" заключен не был; имеющаяся в материалах дела банковская гарантия от 26.03.2010 N 216-БГ/2010 гарантом не подписана; общество с ограниченной ответственностью "СБ "Аспект" в уведомлении от 04.04.2011 N 30/11 указало, что соглашение о выдаче банковской гарантии в силу не вступало, так как банковская гарантия не оплачена.

На основании изложенного суды пришли к верному выводу о том, что привлечение банковской гарантии не состоялось, в связи с чем договор от 09.02.2010 считается неисполненным.

Кроме того, судами принято во внимание, что встречное обязательство по оплате квартир по договорам долевого участия в строительстве у истца не могло возникнуть ранее 05.06.2010 (момент заключения договоров). Соответственно, зачет этих требований 10.03.2010 был невозможен.

В соответствии с п. 3 ст. 4 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" договор участия в долевом строительстве заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации, если иное не предусмотрено этим Федеральным законом.

Существенными условиями договора долевого участия, подлежащими обязательному согласованию сторонами для того, чтобы такой договор считался заключенным, являются конкретный объект долевого строительства, подлежащий передаче застройщиком в соответствии с проектной документацией после получения им разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости; срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства; цена договора, сроки и порядок ее уплаты; гарантийный срок на объект долевого строительства (названного Федерального закона).

Указание в акте от 10.03.2010 на передачу 411,4 кв. м площадей в строящемся комплексе не может считаться заключением договора долевого участия в строительстве.

При таких обстоятельствах суды правомерно отказали в удовлетворении первоначальных требований о взыскании с общества "ВОЮР" в пользу общества "УК "Вариант Групп" денежных средств.

Все обстоятельства спора судами исследованы, им дана правовая оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено.

Доводы заявителя жалобы, приведенные в кассационной жалобе, не опровергают выводы судов и по существу направлены на переоценку исследованных судами доказательств и установленных обстоятельств дела.

С учетом изложенного решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции следует оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Свердловской области от 19.04.2011 по делу N А60-1484/2011 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.07.2011 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Вариант Групп" - без удовлетворения.

Председательствующий

Н.А. Артемьева

Судьи

Е.Н. Сердитова Н.В. Шершон