Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 7 декабря 2011 г. N Ф09-7445/11 по делу N А50-20227/2010

Екатеринбург

07 декабря 2011 г.

N Ф09-7445/11 Дело N А50-20227/2010

ГАРАНТ:

См. также Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 июня 2011 г. N 17АП-12544/10

Резолютивная часть постановления объявлена 30 ноября 2011 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 декабря 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Сердитовой Е.Н.,

судей Матанцева И.В., Крашенинникова Д.С.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Компании "Кворум Фанд Лимитед" на решение Арбитражного суда Пермского края от 08.07.2011 по делу N А50-20227/2010 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.09.2011 по тому же делу по иску Компании "Кворум Фанд Лимитед" к открытому акционерному обществу "Чусовской металлургический завод" (ОГРН 1025902086924, ИНН 5921002018; далее - общество "Чусовской металлургический завод"), Федеральной службе по финансовым рынкам Российской Федерации, при участии в деле третьего лица общества с ограниченной ответственностью "Свисс Аппрейзал Раша" (далее - общество "Свисс Аппрейзал Раша"), о признании недействительными решения совета директоров общества, решения внеочередного общего собрания акционеров общества, дополнительного выпуска ценных бумаг.

В судебном заседании приняли участие представители:

общества "Чусовской металлургический завод" - Букин П.В. (доверенность от 19.01.2011), Захаров А.В. (доверенность от 01.12.2010), Рожков О.Ю. (доверенность от 18.05.2011 N 08-35-384);

Компании "Кворум Фанд Лимитед" - Панов А.А. (доверенность от 28.11.2011, зарегистрирована в реестре за N 3-7375), Упоров Е.И. (доверенность от 09.09.2010, зарегистрирована в реестре за N 7020).

Представители иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства путем направления в их адрес копий определения о принятии кассационной жалобы к производству заказным письмом с уведомлением, а также размещения данной информации на официальном сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа, в судебное заседание не явились.

В судебном заседании, назначенном на 30.11.2011 на 10 ч 00 мин., объявлялся перерыв до 15 ч 00 мин. того же дня. После перерыва судебное заседание продолжено.

Компания "Кворум Фанд Лимитед" обратилась в Арбитражный суд Пермского края с иском к обществу "Чусовской металлургический завод", Федеральной службе по финансовым рынкам Российской Федерации о признании недействительным решения совета директоров общества "Чусовской металлургический завод" от 07.07.2010 в части определения цены размещения ценных бумаг; о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров общества "Чусовской металлургический завод" от 11.08.2010. Определением суда от 15.09.2010 исковое заявление принято к производству, делу присвоен N А50-20227/2010.

Также Компания "Кворум Фанд Лимитед" обратилась в Арбитражный суд Пермского края с иском к обществу "Чусовской металлургический завод" о признании недействительным дополнительного выпуска ценных бумаг общества "Чусовской металлургический завод" за регистрационным номером 1-02-30163-D-001D. Определением суда от 06.12.2010 исковое заявление принято к производству, делу присвоен N А50-24384/2010.

Определением суда от 18.01.2011 дела N А50-20227/2010 и N А50-24384/2010 объединены в одно производство для их совместного рассмотрения с присвоением единого номера дела N А50-20227/2010.

Определением суда от 03.11.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество "Свисс Аппрэйзал Раша".

Решением суда от 08.07.2011 (судья Елизарова И.В.) в удовлетворении исковых требований Компании "Кворум Фанд Лимитед" отказано.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.09.2011 (судьи Никольская Е.О., Виноградова Л.Ф., Балдин Р.А.) решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе Компания "Кворум Фанд Лимитед" просит решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции отменить, исковые требования удовлетворить, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права. Заявитель жалобы указывает, что принимая решение о дополнительном выпуске акций по закрытой подписке по цене 268 руб. 82 коп. за одну акцию, совет директоров общества руководствовался отчетом об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной именной акции общества "Чусовской металлургический завод" от 30.06.2010 N 10-12944, подготовленным обществом "Свисс Аппрейзал Раша". Между тем в ходе экспертизы от 23.08.2010 N 51, проведенной НП "Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки", установлены нарушения при проведении оценки, сделаны выводы о том, что определенная в отчете от 30.06.2010 N 10-12944 рыночная величина стоимости акции не может быть признана достоверной.

Действительная рыночная стоимость одной обыкновенной именной акции общества "Чусовской металлургический завод" установлена в ходе судебной экспертизы от 28.03.2011 N 2096/11-Б и составляет 1092 руб. 90 коп. По мнению заявителя жалобы, размещение обществом дополнительных акций по цене ниже рыночной является нарушением ст. 36, 77 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Федеральный закон "Об акционерных обществах"), требования которых являются императивными и не допускают разночтений. Заявитель жалобы, ссылаясь на постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.04.2010 N 17536/09, указывает на обязательную для судов позицию о рыночной цене размещения акций, иное толкование указанных норм противоречит единообразию судебной практики. В кассационной жалобе обращено внимание на то, что вопреки выводу судов оспариваемое решение совета директоров не стало действительным от того, что на его основании было принято решение общего собрания акционеров. Учитывая, что решения совета директоров и внеочередного общего собрания акционеров установили заниженную стоимость размещаемых акций по сравнению с их действительной рыночной стоимостью, они подлежат признанию недействительными. При этом, по мнению заявителя, закон не устанавливает право акционера на оспаривание корпоративных решений и выпуска акций в зависимости от реализации установленного законодательством права преимущественного приобретения дополнительных акций. Помимо изложенного, компания "Кворум Фанд Лимитед" указывает, что в результате принятых решений и эмиссии ценных бумаг по заниженной цене доля истца в уставном капитале была "размыта" (ранее истцу принадлежало 7,2% акций, а в результате эмиссии всего 0,88%), тем самым истец лишился прав акционера, установленных п. 4 ст. 51, п. 1 ст. 53, п. 5 ст. 71 Федерального закона "Об акционерных обществах", а также причинены убытки. Кроме того, убытки причинены и обществу в виду недополучения им значительных денежных средств, что свидетельствует также о нарушении прав акционеров общества. Поскольку в ходе эмиссии на этапе принятия корпоративных решений были нарушены требования законодательства в части определения цены размещения акций, то в силу положений ст. 26 Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" дополнительный выпуск акций за государственным регистрационным номером 1-02-30163-D, подлежит признанию недействительным.

В представленных отзывах общество "Чусовской металлургический завод", Федеральная служба по финансовым рынкам Российской Федерации считают доводы кассационной жалобы необоснованными, просят оставить обжалуемые судебные акты без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Судами установлено и подтверждается материалами дела, что общество "Чусовской металлургический завод" зарегистрировано в качестве юридического лица 19.08.1992; уставный капитал общества составляет 512 854 540 руб., разделен на обыкновенные именные акции в количестве 2 331 157 шт. номинальной стоимостью 220 руб. каждая.

Компания "Кворум Фанд Лимитед" является акционером общества "Чусовской металлургический завод", владеет акциями в количестве 166 658 шт., что подтверждено выпиской со счета депо.

На заседании совета директоров общества, состоявшемся 07.07.2010 и оформленным протоколом N 3/2010, при участии членов совета директоров Шевелева Е.Л., Еремина Н.К., Карпова А.А., Маркина В.С., Седых А.М., Степанцова Э.В., Шхиянц Ю.И., приняты решения о созыве внеочередного общего собрания акционеров общества, утверждении повестки дня, вынесении на решение внеочередного общего собрания акционеров вопроса о размещении обыкновенных именных акций общества в количестве 16 740 265 шт., номинальной стоимостью 220 руб. каждая, общей номинальной стоимостью 3 682 858 300 руб. путем закрытой подписки (участник закрытой подписки - закрытое акционерное общество "Металлургическая инвестиционная компания"), увеличении уставного капитала общества, утверждении цены размещения дополнительных акций в размере 268 руб. 82 коп. за одну акцию, формы оплаты размещаемых дополнительных акций, определении денежной оценки имущества, которым могут быть оплачены акции.

На внеочередном общем собрании акционеров общества "Чусовской металлургический завод", оформленным протоколом от 11.08.2010, приняты решения об утверждении порядка ведения собрания акционеров, увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных обыкновенных именных акций в количестве 16 740 265 шт., номинальной стоимостью 220 руб. каждая, общей номинальной стоимостью 3 682 858 300 руб., размещении дополнительных акций путем закрытой подписки (единственный участник закрытой подписки - закрытое акционерное общество "Металлургическая инвестиционная компания"), определении цены размещения дополнительных акций в размере 268 руб. 82 коп. за одну акцию, форме оплаты размещаемых дополнительных акций.

Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации от 27.10.2010 N 10-2817/пз-н осуществлена государственная регистрация дополнительного выпуска ценных бумаг общества "Чусовской металлургический завод" с присвоением государственного регистрационного номера 1-02-30163-D-001D.

Согласно уведомлению Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации от 07.04.2011 N 11-СХ-03/8069 осуществлена государственная регистрация отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг общества "Чусовской металлургический завод", в соответствии с которым количество размещенных ценных бумаг составило 13 397 977 шт.

Ссылаясь на то, что решение совета директоров от 07.07.2010 и решение внеочередного общего собрания акционеров от 11.08.2010 приняты с нарушением положений ст. 36, 77 Федерального закона "Об акционерных обществах", так как цена размещения дополнительных акций не соответствует их рыночной стоимости, а также на нарушение прав и законных интересов акционера и причинение убытков в результате "размытия" его доли в уставном капитале общества, Компания "Кворум Фанд Лимитед" обратилась в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

Судом первой инстанции по ходатайству истца определением от 15.12.2010 назначена судебная экспертиза по оценке стоимости одной обыкновенной именной акции общества "Чусовской металлургический завод" и стоимости одной обыкновенной акции в составе пакета акций общества "Чусовской металлургический завод" в количестве 16 740 265 шт., производство которой поручено эксперту общества с ограниченной ответственностью "Независимая экспертиза собственности" Пирушину В.А.

Согласно заключению эксперта (отчет об оценке от 28.03.2011 N 2096/11-Б) рыночная стоимость одной обыкновенной акции общества "Чусовской металлургический завод" по состоянию на 07.07.2010 составляет 1092 руб. 90 коп.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу об отсутствии с учетом установленных обстоятельств оснований для признания недействительными оспариваемых решений органов управления общества "Чусовской металлургический завод", а также дополнительного выпуск ценных бумаг.

Проверив законность обжалуемых судебных актов в порядке, предусмотренном ст. 274, 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд кассационной инстанции оснований для их отмены не усматривает.

Согласно п. 1-3 ст. 39 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество вправе осуществлять размещение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг посредством подписки и конвертации. Открытое общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки. Размещение акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (о размещении эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции), принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

В соответствии с п. 1 ст. 36 Федерального закона "Об акционерных обществах" оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст. 77 указанного Федерального закона, но не ниже их номинальной стоимости.

В силу п. 1, 2 ст. 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" в случаях, когда в соответствии с указанным Федеральным законом цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости. Для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик. Привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости является обязательным для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций в соответствии со ст. 76 данного Федерального закона, а также в иных случаях, если это прямо предусмотрено данным Федеральным законом. В случае определения цены размещения ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно опубликовываются в печати, привлечение независимого оценщика необязательно, а для определения рыночной стоимости таких ценных бумаг должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения.

Согласно п. 6.3.1, 6.4, 6.5.2 устава общества "Чусовской металлургический завод" дополнительно к размещенным акциям общество вправе разместить обыкновенные именные акции в количестве 500 000 000 шт. номинальной стоимостью 220 руб. каждая. Размещение дополнительных акций проводится по решению совета директоров общества, за исключением случаев, предусмотренных уставом и Федеральным законом "Об акционерных обществах". Размещение дополнительных акций должно проводиться в форме открытой подписки, если общим собранием акционеров общества не будет установлен иной порядок размещения. Общее собрание акционеров принимает решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительный акций посредством закрытой подписки (большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров). Определение цены размещения эмиссионных ценных бумаг, в случаях, предусмотренных Федеральным законом "Об акционерных обществах", относится к компетенции совета директоров.

В п. 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъяснено, что решение совета директоров (наблюдательного совета) либо исполнительного органа акционерного общества (единоличного или коллегиального) может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе (статьи 53, 55 и др.), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера.

Исследовав представленные лицами, участвующими в деле, документы с учетом содержания ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе протокол собрания совета директоров N 3/2010, суды пришли к выводу о том, что порядок определения рыночной стоимости размещаемых акций, установленный ст. 36, 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" в данном случае был соблюден. При этом цена акций определена советом директоров в размере рыночной стоимости, указанной в отчете оценщика от 30.06.2010 N 10-12944, ее размер не ниже номинальной стоимости акций общества "Чусовской металлургический завод"; указанная цена также одобрена решением внеочередного общего собрания акционеров от 11.08.2010.

Установление в дальнейшем судебной экспертизой иной, чем указано в решении совета директоров, рыночной стоимости акций, само по себе, при отсутствии в материалах дела доказательств, свидетельствующих о проведении дополнительной эмиссии не в целях улучшения финансового состояния общества "Чусовской металлургический завод", в том числе за счет привлечения денежных средств, не является основанием для удовлетворения иска о признании указанного решения совета директоров недействительным.

Исходя из содержания ст. 40 Федерального закона "Об акционерных обществах" Компания "Кворум Фанд Лимитед" в целях защиты своего законного интереса в сохранении процента участия в уставном капитале данного общества "Чусовской металлургический завод", в защиту которого предъявлен настоящий иск, обладает правом преимущественного приобретения дополнительных акций, размещаемых по средством закрытой подписки, о чем акционер был уведомлен в установленном действующим законодательством порядке.

Оценив материала дела, суды также установили, что при подготовке и проведении внеочередного общего собрания акционеров общества "Чусовской металлургический завод" от 11.08.2010 нарушений положений Устава общества "Чусовской металлургический завод", Федерального закона "Об акционерных обществах" не допущено.

В соответствии с п. 3 ст. 26 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг может быть признан недействительным по иску участника (акционера) эмитента или владельца эмиссионных ценных бумаг эмитента того же вида, категории (типа), что и эмиссионные ценные бумаги выпуска (дополнительного выпуска). Основаниями для признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг недействительным являются: нарушение эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации, которое не может быть устранено иначе, чем посредством изъятия из обращения эмиссионных ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; обнаружение в документах, на основании которых была осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, либо в уведомлении об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг недостоверной или вводящей в заблуждение и повлекшей за собой существенное нарушение прав и (или) законных интересов инвесторов или владельцев эмиссионных ценных бумаг эмитента информации.

Поскольку оснований для признания недействительными указанных решений совета директоров и общего собрания акционеров судами не установлено, не подлежит признанию недействительным и оспариваемый истцом по этому основанию дополнительный выпуск ценных бумаг (регистрационный номер 1-02-30163-001В). Доказательства нарушения при регистрации данного выпуска действующего законодательства, либо проведения регистрации на основании недостоверной информации, в материалах дела отсутствуют.

Доводы заявителя кассационной жалобы были предметом рассмотрения судов первой и апелляционной инстанций и подлежат отклонению судом кассационной инстанции в силу вышеизложенного. С учетом содержания ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для переоценки доказательств и сделанных судами выводов у суда кассационной инстанции отсутствуют.

Нарушений норм материального или процессуального права, влекущих отмену судебных актов (ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлено.

Таким образом, обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Пермского края от 08.07.2011 по делу N А50-20227/2010 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.09.2011 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу Компании "Кворум Фанд Лимитед" - без удовлетворения.

Председательствующий

Е.Н. Сердитова

Судьи

И.В. Матанцев Д.С. Крашенинников