Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 27 ноября 2020 г. N Ф09-6846/20 по делу N А07-10742/2019

Екатеринбург

27 ноября 2020 г.

Дело N А07-10742/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 26 ноября 2020 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 ноября 2020 г.

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Купреенкова В. А.,

судей Беляевой Н.Г., Полуяктова А.С.,

при ведении протокола помощником судьи Охотниковой И.Р.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Нижневартовская экологическая компания" (далее - общество "НЭК", ответчик) на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 14.01.2020 по делу N А07-10742/2019 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2020 по тому же делу.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

Для участия в судебном заседании Арбитражного суда Уральского округа с применением видеоконференц-связи в Арбитражный суд Челябинской области прибыл представитель общества "НЭК" - Балакирев М.В. (доверенность от 09.01.2020).

В Арбитражный суд Уральского округа прибыл представитель общества с ограниченной ответственностью "Башнефть-Добыча" (далее - общество "Башнефть-Добыча", истец) - Андреев С.А. (доверенность от 27.12.2019 N БНД/05/20).

Общество "Башнефть-Добыча" обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с иском к обществу "НЭК" о взыскании 299 444 руб. 70 коп. (с учетом уточнения исковых требований, принятого судом первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Общество "НЭК" обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан со встречным исковым заявлением к обществу "Башнефть- Добыча" о взыскании 8 875 989 руб. 50 коп. долга по договору, 423 919 руб. 69 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 15.09.2018 по 30.04.2019.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Внешнее благоустройство", общество с ограниченной ответственностью "Регионстройинвест".

Решением суда от 14.01.2020 первоначальный иск удовлетворен. В удовлетворении встречного иска отказано.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2020 решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе общество "НЭК" просит решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанций отменить, ссылаясь на неправильное применение судами положений норм материального и процессуального права, несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела. Заявитель указывает, что работы по утилизации нефтешламов выполнены ответчиком, получено положительное заключение государственной экологической экспертизы, однако акт утилизации заказчиком не подписан, мотивированный отказ не представлен. Заявитель отмечает также, что в соответствии с п. 3.1.5.1 договора им начаты действия по реализации продукции, при этом заказчик в письме от 27.03.2018 N ТГ-0087 согласовал отгрузку вторичной продукции.

В отзыве на кассационную жалобу общество "Башнефть-Добыча" просит судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с ч. 1 ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд кассационной инстанции проверяет законность обжалуемых судебных актов в пределах доводов, содержащихся в кассационной жалобе.

Как установлено судами и следует из материалов дела, между обществом "Башнефть-добыча" (далее - заказчик) и обществом "НЭК" (далее - подрядчик) заключен договор от 28.11.2017N БНД/у/8/1259/17/ОПБ, согласно условиям которого, подрядчик, имея лицензию на осуществление деятельности по обращению с отходами (по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности) N (86)-1622-СТУБ от 21.09.2016, обязуется выполнить по заданию заказчика комплекс работ (в дальнейшем по тексту "Работы"), в соответствии со Спецификацией объемов работ (Приложение N 2 к договору), Календарным планом (Приложение N 3 к договору) и Техническим заданием (Приложение N 10 к договору), которые являются неотъемлемыми частями договора, а также иными условиями договора и приложениями к нему.

Комплекс работ по договору включает следующие производственные операции: извлечение Нефтешламов из Шламонакопителя; погрузка Нефтешламов; транспортирование Нефтешламов от места нахождения Шламонакопителя (или от места складирования) до Объекта утилизации, включая их погрузку и выгрузку; утилизация Нефтешламов на объекте утилизации Нефтешламов с получением Продукции; передача специализированной организации с целью использования Продукции; другие производственные операции, работы и мероприятия, указанные или прямо не указанные в настоящем договоре, выполнение которых необходимо для исполнения Подрядчиком всех своих обязательств по договору.

Исходя из пункта 2.2. договора от 28.11.2017 N БНД/у/8/1259/17/ОПБ спецификация объемов работ, а также календарный план могут быть изменены по инициативе заказчика путем подписания сторонами дополнительных соглашений к договору, содержащих соответствующие изменения.

Ориентировочный объем работ по договору составляет - 13 400 куб. м. по

нефтешламам (пункт 2.4 договора).

На основании пункта 2.5. договора сроки выполнения работ по договору - в соответствии с календарным планом (Приложение N 3 к договору).

В силу пункта 2.6. договора, заказчик на условиях, предусмотренных договором и приложениями к нему, обязуется принять и оплатить выполненные

подрядчиком Работы. Согласно пункту 3.1.1.6 договора, подрядчик обязуется обеспечить утилизацию каждой партии нефтешламов в течение технологического цикла с момента завершения транспортировки нефтешлама до объекта Утилизации, указанного в Акте приема-передачи отходов производства нефтешлама.

На основании пункта 7.1. договора приемка выполненных по настоящему договору работ осуществляется только при одновременном соблюдении следующих условий: - работы по утилизации выполнены действительно, надлежащим образом и в полном объеме; - в порядке, установленном пунктом 6.7. настоящего договора, подписан акт утилизации партии нефтешламов; - в отношении данной партии нефтешламов, выполнены условия, приведенные в пункте 6.3 настоящего договора (пункт 6.4, если заказчик отбирал пробы), что подтверждается результатами анализа проб; - продукция реализована третьим лицам для использования в соответствии с её назначением согласно ТУ 5717-001-48855219-2004, получившим положительное заключение государственной экологической экспертизы (приказ Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору N 11 от 13.01.2006).

Пунктом 7.2. договора предусмотрено, что приемка работ осуществляется после завершения всего комплекса работ по утилизации партии нефтешламов, в следующем порядке: подрядчик не позднее 20 (двадцатого) числа отчетного месяца, после подписания сторонами акта утилизации партии нефтешламов, направляет в адрес заказчика акт приемки-сдачи выполненных работ (2 экземпляра) оформленный согласно Приложению N 6 к настоящему договору, на основании данных, указанных в акте утилизации партии нефтешламов.

К акту приемки-сдачи выполненных работ должны быть приложены: - копия журнала производства работ; - акт утилизации партии нефтешламов с приложениями; - подлинники документов (в том числе первичных), подтверждающих, что продукция реализована третьим лицам для использования в соответствии с её назначением согласно ТУ 5717-001- 48855219-2004, получившим положительное заключение государственной экологической экспертизы (приказ Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору N 11 от 13.01.2006); - иные документы по запросу заказчика.

Объемы работ, по которым в акте утилизации имеются замечания, в акте

приемки-сдачи выполненных Работ учитываться не могут, и будут приняты только по факту устранения замечаний.

Заказчик в течение 5 (пяти) рабочих дней выполняет проверку акта приемки-сдачи выполненных работ. По итогам проверки заказчик подписывает акт приемки-сдачи выполненных работ, либо направляет подрядчику мотивированный отказ. Все споры и разногласия урегулируются в соответствии

с условиями настоящего договора.

На основании пункта 7.5. договора в случае нарушения подрядчиком условий настоящего Договора, ненадлежащего выполнения работ, а также в случаях обнаружения заказчиком факта завышения подрядчиком в предоставленных документах объемов выполненных работ и/или стоимости материалов заказчик может принять решение о проведении служебной проверки, о начале которой заказчик должен уведомить подрядчика в письменном виде.

В случае выявления комиссией и отражения в акте комиссии указанных выше фактов заказчик имеет право осуществить следующие действия по не принятым Работам: представить мотивированный отказ от подписания акта приемки-сдачи выполненных работ в порядке, предусмотренном настоящим Договором; потребовать устранения выявленных недостатков; потребовать представления исправленных документов с указанием фактических объемов выполненных Работ и стоимости материалов, соответствующих выводам, сделанным в акте комиссии.

Цена комплекса работ по каждому конкретному шламонакопителю определена в Приложении N 7 к договору (п. 9.1 договора).

Окончательная цена определяется исходя из фактически выполненного объема работ, принятого по актам приемки-сдачи выполненных работ, и единичных расценок, согласованных сторонами в Приложении N 7 к договору.

В силу пункта 9.4. договора заказчик оплачивает выполненные по настоящему договору работы путем перечисления денежных средств на расчётный счёт подрядчика в следующем порядке: - 100% не ранее 45 (сорока пяти) календарных дней, но не позднее 60 (шестидесяти) календарных дней с момента получения заказчиком оригиналов счетов-фактур, оформленных в соответствии со статьей 169 Налогового кодекса Российской Федерации и подписанным обеими сторонами актом приемки- сдачи выполненных работ. Дополнительным соглашением N 1 от 30.12.2017 к договору N БНД/у/8/1259/17/ОПБ от 28.11.2017 стороны продлили срок извлечения и транспортирования нефтешлама до 15.02.2018.

Ссылаясь на нарушение обществом "НЭК" сроков извлечения и вывоза нефтешалама по договору от 28.11.2017 N БНД/у/8/1259/17/ОПБ, общество "Башнефть-Добыча" обратилось в арбитражный суд с требованием о взыскании 299 444 руб. 70 коп. неустойки за период с 21.04.2018 по 07.06.2018.

Общество "НЭК" обратилось с встречным исковым заявлением о взыскании 8 875 989 руб. 50 коп. долга по договору за выполненные работы, 423 919 руб. 69 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 15.09.2018 по 30.04.2019.

В обоснование своих требований представило акт приема-сдачи выполненных работ N 43 от 09.07.2018, не подписанный сторонами.

Удовлетворяя первоначальный иск, суд установил факт нарушение обществом "НЭК" срока выполнения работ.

Доводов о несогласии с выводами суда в этой части кассационная жалоба не содержит, законность судебных актов в части первоначального иска судом кассационной инстанции не проверяется, суд кассационной инстанции рассматривает дело в пределах доводов, изложенных в кассационной жалобе (ч. 1 ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Отказывая в удовлетворении встречного иска, суды исходили из следующего.

В силу ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, одностороннее изменение условий обязательства и односторонний отказ от его исполнения не допускаются.

На основании статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно п. 1 ст. 746 ГК РФ, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711 ГК РФ.

В силу статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В силу пункта 2 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации доказательством сдачи подрядчиком результата работ и приемки его заказчиком является акт или иной документ, удостоверяющий приемку выполненных работ.

В пункте 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", статья 753 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает возможность составления одностороннего акта. Названная норма защищает интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку.

В качестве доказательства выполнения обществом "НЭК" работ по утилизации партии нефтешламов в соответствии с условиями договора в материалы дела представлены: договор поставки от 19.03.2018 N 004/п/18 изолирующего материала ИМ-1, заключенный с обществом "Внешнее благоустройство"; копии товарно- транспортных накладных N1-221, по перемещению товара - изолирующего материала (ИМ-1) в объеме 4300 куб. м. с объекта утилизации расположенного по адресу Пермский край, Куединский район, пос. Куеда, до полигона ООО "Внешнее благоустройство" расположенного по адресу Пермский край, г. Чернушка, Полигон ТБО; копии протокола N 14Б-18 результатов биотестирования от 19.03.2018 года и протокола испытаний N 026-03.18 от 16.03.2018, копии актов NN 255 и 256 от 27.02.2018 отбора проб, подтверждающих, что сторонами по договору сформирована комиссия по составлению акта, что представители обеих сторон присутствовали на объекте утилизации, расположенном по адресу Пермский край, Куединский район, пос. Куеда после работ по утилизации; копия письма N ТГ-0087 от 27.03.2018.

Общество "Башнефть-Добыча", возражая против встречных исковых требований, указало, что обществом "НЭК" в нарушение пунктов 6.7, 7.2 договора не представлен акт утилизации партии нефтешлама к акту приема-сдачи выполненных работ N 43 от 09.07.2018; а также нарушен порядок учета и контроля объемов утилизации нефтешламов и приемки-сдачи работ по договору, лишающего ответчика по встречному иску, как заказчика, возможности установить действительное выполнение заявленных работ, заказчику стало известно от самого подрядчика, который письмом N 135 от 26.03.2018 сообщил, что продукция ИМ-1 в объеме 4300 куб. м, полученная после утилизации 2150 куб.м. нефтешлама из шламонакопителя при НСП "Красный Холм", осуществленная подрядчиком в одностороннем порядке, без согласования с обществом "Башнефть-Добыча" транспортирована в неустановленный период до 26.03.2018.

Общество "НЭК" не оспаривает, что не представило акт утилизации партии нефтешламов, сообщило, что акт утилизации им сформирован и отдан обществу "Башнефть- Добыча" для подписания, однако ответчиком по встречному иску не подписан.

Обществом "Башнефть-Добыча" заявлено о фальсификации товарно- транспортных накладных N 1-20 от 21.03.2018, N21-63 от 22.03.2018, N 64-114

от 23.03.2018, N 115-171 от 24.03.2018, N 172-221 от 25.03.2018.

Истец по встречному иску согласился на исключение из числа доказательств по делу товарно-транспортных накладных N 1-20 от 21.03.2018, N 21-63 от 22.03.2018, N 64-114 от 23.03.2018, N115-171 от 24.03.2018, N 172- 221 от 25.03.2018.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии с положениями ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе: договор от 28.11.2017; акты проверки соблюдения требований промышленной безопасности и экологии; актом проверки от 13.03.2018, акты отбора проб от 27.02.2018 N 255, 256; заключение экспертов, оформленное протоколом N 14Б-18 результатов биотестирования от 19.03.2018 и протоколом испытаний от 16.03.2018N 026-03.18; акт приема-передачи нефтешлама от 06.02.2018, счет-фактуру от 11.04.2018 N 53 (УПД); с учетом положений Федерального закона от 24.06.1998 N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления", ТУ 5717-001-48855219-2004, суды установили, что место вывоза обществом "НЭК" 4 300 куб. м продукции, соответствующей требованиям ТУ 5717-001-48855219-2004, полученной им после утилизации 2150 куб. м нефтешлама из шламонакопителя при НСП "Красный Холм" в рамках договора от 28.11.2017 NБНД/у/8/1259/17/ОПБ не установлено, факт её вывоза и завоза соответствующему конкретному лицу не доказан (ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Доказательств того, что обществом "НЭК" выполнен заявленный объем работ, достигнут согласованный результат таких работ, и этот объем работ должен быть принят и оплачен заказчиком материалы дела также не содержат.

В соответствии с пунктом 6.2 договора, подрядчик осуществляет утилизацию нефтешламов в строгом соответствии с ТУ 5717-001-48855219- 2004, получившим положительное заключение государственной экологической экспертизы (приказ Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору N 11 от 13.01.2006).

Пунктом 6.3 договора согласовано условие о том, что подрядчик обязан за свой счет подтверждать, что в результате утилизации партии нефтешламов образуется продукция, а также достижение в соответствии качества продукции требованиям ТУ 5717-001-48855219-2004 на продукцию по каждой партии продукции. Отбор проб производится в присутствии заказчика, документально оформляется в виде акта отбора проб, подписываемого представителями заказчика и подрядчика.

Документы (результаты отбора проб), подтверждающие качество Продукции предъявляются Подрядчиком Заказчику при составлении акта утилизации партии нефтешламов и являются приложением к нему.

При этом пунктом 6.5 договора стороны согласовали условие о направлении подрядчиком не позднее 5 календарных дней с момента получения подтверждающих документов по пункту 6.3 договора заказчику уведомление о готовности сдачи выполненных работ, а заказчик в течение 3 календарных дней с момента получения уведомления обеспечивает присутствие своих представителей, в том числе маркшейдера, в количества, в количестве не менее 2 человек, в месте нахождения объекта утилизации нефтешламов для составления акта утилизации партии нефтешлама.

При оценке фактических обстоятельств судами установлено, что односторонние действия общества "НЭК" по вывозу 2150 куб. м нефтешлама из шламонакопителя при НСП "Красный Холм" произведены в нарушение условий договора. Последующие действия в отношении заявленного подрядчиком полученного им объема продукции также лишили общество "Башнефть-Добыча" права осмотреть, определить количество, качество и принять результат работ.

Оценив условия раздела 1, п. 6.6, 6.7 договора с учетом ст. 431 ГК РФ, суды установили, что стороны согласовали, что акт утилизации партии нефтешламов является первичным учетным документом и не может заменить собой акт сдачи-приемки выполненных работ.

В связи с тем, что подрядчик не уведомил заказчика о готовности сдачи выполненных работ, комиссия из представителей общества "НЭК" и общества "Башнефть-Добыча" для составления акта утилизации не формировалась, заказчик был лишен права натурного обследования факта и результатов утилизации нефтешламов; определения количества и качества полученной продукции в результате утилизации нефтешламов и её фактического получения, права произвести расчет материального баланса партии нефтешламов, отобрать пробы для определения качества продукции (в том числе, определения класса опасности продукции), изучения документов, подтверждающих соответствие качества продукции требованиям технических условий.

Сам по себе вывоз нефтешлама из шламонакопителя при НСП "Красный Холм" не подтверждает факт его утилизации, на что верно указано судом.

Кроме того, судами учтено, что сторонами в пунктах 7.1, 7.2 договора согласован подробный порядок действий, направленных на получение и подписание акта сдачи-приемки выполненных работ, который нарушен обществом "НЭК", в связи с чем признал отказ общества "Башнефть-Добыча" от подписания акта приемки-сдачи работ N 43 от 09.07.2018 обоснованным и соответствующим пункту 3.4.8 договора, предусматривающего условия возникновения права заказчика не принимать и не оплачивать работы.

При таких обстоятельствах, поскольку подрядчиком нарушены условия договора, при этом общество "НЭК" является профессиональным участником спорных правоотношений, вследствие чего, заключая договоры с заказчиками относительно оказываемых им услуг, выполняемых работ, обладает полным объемом информации о том, каким образом им оформляются документы по принятым обязательствам, в каком порядке его работы принимаются, и каковы последствия нарушения им соответствующих обязательств, вывод судов о том, что обязательств по оплате указанных работ у заказчика не возникло, является правильным.

В удовлетворении встречного иска отказано правомерно.

Доводы заявителя не свидетельствуют о неправильном применении судами норм материального и процессуального права, а по существу выражают несогласие заявителя жалобы с произведенной судами оценкой доказательств по настоящему делу и установленных на ее основании фактических обстоятельств.

В соответствии с нормами ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, определяющими пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции, переоценка установленных судом фактических обстоятельств не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

Судами верно определены юридически значимые обстоятельства, нормы материального права применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу ч. 4 ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, не выявлено.

Таким образом, решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда следует оставить в силе, кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 14.01.2020 по делу N А07-10742/2019 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2020 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Нижневартовская экологическая компания" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

В.А. Купреенков

Судьи

Н.Г.Беляева А.С. Полуяктов