Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 17 февраля 2021 г. N Ф09-8991/20 по делу N А60-12006/2020

Екатеринбург

17 февраля 2021 г.

Дело N А60-12006/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 10 февраля 2021 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 февраля 2021 г.

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Гавриленко О. Л.,

судей Кравцовой Е. А., Черкезова Е. О.,

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Золотой век" (далее - заявитель, общество, ООО "Золотой век", покупатель) на постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2020 по делу N А60-12006/2020 Арбитражного суда Свердловской области.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

В судебном заседании приняли участие представители:

общества - Вострикова М.Ф. (доверенность от 01.02.2021),

Екатеринбургской таможни (далее - заинтересованное лицо, административный орган, таможня, таможенный орган) - Поварова М.С. (доверенность от 11.01.2021), Тетюцкий А.А. (доверенность от 18.01.2021).

Общество обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании незаконным постановления таможни от 20.02.2020 N 10502000-40/2020 о привлечении к административной ответственности по части 5 статьи 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 05.08.2020 (судья Страшкова В.А.) заявленные требования удовлетворены. Признано незаконным и отменено постановление Екатеринбургской таможни от 20.02.2020 N 10502000-40/2020 о привлечении общества к административной ответственности по части 5 статьи 15.25 КоАП РФ.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2020 (судьи Гулякова Г.Н., Васильева Е.В., Муравьева Е.Ю.) решение суда отменено, в удовлетворении заявленных требований отказано.

В кассационной жалобе ООО "Золотой век" просит постановление суда апелляционной инстанции отменить, ссылаясь на нарушение норм процессуального и материального права.

Общество настаивает на отсутствии у него обязанности по возврату в Российскую Федерации денежных средств ввиду фактического исполнения контракта от 25.09.2017 N 26 (далее - контракт), что подтверждается дополнительным соглашением от 15.12.2017 N 2, актом сверки взаимных расчетов за период 2017 года, актами оказанных услуг. Непредставление указанных документов в уполномоченный банк не охватывается составом вменяемого обществу правонарушения, а содержит признаки иного правонарушения - части 6 статьи 15.25 КоАП РФ. Указывает на наличие процессуальных нарушений привлечения общества к административной ответственности. Отсутствие в материалах дела об административном правонарушении докладной записки от 14.02.2019 N 05-09/20, по мнению общества, свидетельствует о несоблюдении таможенным органом порядка привлечения к административной ответственности. Обращает внимание суда на то, что показания Пономарева М.Ю. были приобщены таможней к материалам дела только в процессе судебного разбирательства. В нарушение статьи 25.1 КоАП РФ при производстве по административному делу не обеспечено право общества на ознакомление со всеми материалами дела, в связи с чем показания Мешкова А.В. и Пономарева М.Ю. являются недопустимыми, не могли быть использованы при установлении обстоятельств, имеющих значение для дела. Также остался без внимания довод о том, что в дело об административном правонарушении не приобщены доказательства, представленные обществом. Отмечает, что содержание приказов ФТС России от 03.07.2019 N 1085 дсп от 12.12.2016 N 2328 ему неизвестно и недоступно, ввиду чего ссылка на них нарушает права и законные интересны заявителя. Возражает против приобщения к материалам дела в качестве доказательств следующих документов: копий материалов из уголовного дела N 1-366/2020, возбужденного в отношении Баталовой О.Е., протоколов опроса свидетелей Мешкова А.В., Щапова Е.В., Пономарева М.Ю. от февраля 2020 года, постановлений от 29.04.2020, от 02.09.2020. Обществом указано на то, что действующее законодательство не предусматривает возможность представления при оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности в суд дополнительных доказательств, которые не были предметом административного расследования.

В отзыве на кассационную жалобу таможенный орган просит оставить оспариваемые судебные акты без изменения.

Как следует из материалов дела, между ООО "Золотой Век" (покупатель, Россия) и фирмой SHENGYAO (HONG KONG) LIMITED (Продавец, Гонконг) заключен контракт, по условиям которого после внесения предоплаты в размере 100% на счет продавца (пункт 5.2.) последний обязуется разработать и изготовить 3D-модели изделий без использования драгоценных металлов и драгоценных камней, изготовить и поставить изделия без использования драгоценных металлов и драгоценных камней по этим моделям (пункт 1.1.).

Согласно пункту 2.1. контракта цена продукции, общая стоимость контракта и порядок оплаты определяются в соответствии с приложениями к контракту и принимаются на условиях, указанных в приложениях к настоящему контракту (Инкотермс-2010).

В силу пункта 2.3. контракта его общая стоимость составляет 1 000 000 долларов США.

Согласно пункту 3.2. контракта изготовление и отгрузка продукции осуществляется в срок, указанный в спецификации к контракту.

В соответствии с пунктом 3.4. контракта поставка продукции осуществляется на условиях, указанных в спецификациях к контракту (Инкотермс-2010). Продавец извещает покупателя о поставке продукции в согласованный пункт на границе, а также направляет иную информацию, необходимую для приемки продукции.

Пунктом 3.5. контракта установлено, что поставляемая продукция сопровождается следующими документами: ТТН, сертификат качества завода изготовителя, счет-фактура с печатью продавца, грузовая таможенная декларация, акты на 3D-модель.

Согласно пункту 3.6. контракта моментом перехода права собственности на продукции от продавца к покупателю является дата передачи продукции первому грузоперевозчику, дата поставки - согласно Инкотермс-2010.

По данному контракту 05.10.2017 в ПАО АКБ "Авангард" оформлен паспорт сделки (УНК) N 17104801/2879/0000/9/1, согласно которому определены валюта контракта - доллар США, общая стоимость контракта 1 000 000 долларов США, дата завершения исполнения обязательств по контракту - 20.09.2018.

В ходе реализации условий контракта общество в адрес продавца нерезидента SHENGYAO (HONG KONG) LIMITED осуществило платежи на общую сумму 403 400 долларов США, что подтверждается ведомостью банковского контроля.

Паспорт сделки закрыт 23.11.2017 на основании пункта 7.1.1. Инструкции ЦБ РФ от 04.06.2012 N 138-И.

Согласно информации подсистемы анализа данных системы оперативного контроля за процессами таможенного оформления и контроля "Мониторинг анализ" ООО "Золотой век" в период с 25.09.2017 по 17.01.2020 декларирование товаров в рамках данного контракта не осуществлялось.

В результате проведения административным органом проверки общества, в обоснование исполнения обязательств по контракту генеральным директором общества Баталовой О.Е. в таможенный орган представлены акты оказанных услуг на общую сумму 625 000 долларов США, в том числе: от 15.10.2017 на сумму 98 000 долларов США, от 04.11.2017 на сумму 47 500 долларов США, от 13.11.2017 на сумму 177 000 долларов США, от 20.11.2017 на сумму 177 000 долларов США, от 03.12.2017 на сумму 31 000 долларов США.

Кроме того представлено дополнительное соглашение от 15.12.2017 N 2 к контракту, согласно которому пункт 1.1. контракта изложен в следующей редакции: продавец обязуется оказать покупателю услуги по разработке и изготовлению 3D-моделей (графических файлов) изделий без использования драгоценных металлов и драгоценных камней, а покупатель принять и оплатить оказанные услуги; пункт 1.3. - модели передаются покупателю в виде электронных файлов. Файл в представленном виде является демонстрационным, т.е. его можно просматривать на мониторе, распечатывать, передавать по локальным сетям и интернету; исключены пункты 2.1., 2.2., 3.2., 3.4. контракта; пункт 2.3. в следующей редакции - общая стоимость контракта составляет 403 400 долларов США; пункт 3.5. - документом, подтверждающим факт выполнения работ и предоставления услуг, равно как и иных обстоятельств сторон по договору, приложениям или дополнительным соглашениям к нему, является акт сдачи-приемки выполненных работ и/или оказанных услуг; пункт 3.6. - в момент подписания акта сдачи-приемки оказанных услуг от продавца к покупателю переходят авторские права (право на интеллектуальную собственность) на 3D-модели (графические файлы) изделий без использования драгметаллов и драгкамней.

Также согласно полученным объяснениям генерального директора ООО "Золотой век" Баталовой О.Е., в связи с необходимостью в изготовлении 3D-моделей и закрытием ПС, ООО "Золотой век" и SHENGYAO (HONG KONG) LIMITED заключили дополнительное соглашение от 15.12.2017 N 2 (отменяющее поставку товара). Электронные файлы с моделями получены, подписаны акты выполненных работ/оказанных услуг. Услуги по разработке и изготовлению 3D-моделей были оказаны путем получения ссылки по электронной почте, социальной сети, в облаке.

Таможенным органом в результате изучения и анализа документов, представленных ООО "Золотой век", и документов, полученных из уполномоченного банка, установлено, что акты оказанных услуг и дополнительное соглашение от 15.12.2017 N 2 к контракту в уполномоченный банк не предоставлялись.

Также установлено, что дополнительное соглашение от 15.12.2017 N 2 заключено к контракту от 25.10.2017 N 26 с нерезидентом SHENGYAO (HONG KONG), при этом рассматриваемый контракт заключен 25.09.2017 (в доп. соглашении дала - 25.10.2017) с нерезидентом SHENGYAO (HONG KONG) LIMITED, что послужило основанием для вывода о том, что представленное дополнительное соглашение не относится к рассматриваемому контракту.

Дополнительно получена информация оперативно-розыскного отделения Екатеринбургской таможни, согласно которой установлен и опрошен гражданин Мешков А.В., ранее (в период с января 2015 по май 2017 года) работавший в ООО "Золотой век" в должности программиста.

Мешков А.В. пояснил, что ООО "Золотой век" осуществляло деятельность по реализации ювелирных изделий физическим и юридическим лицам приобретенных готовых изделий. Приобретение ювелирных изделий осуществлялось у таких юридических лиц, как ООО "Флайми". Собственным производством ООО "Золотой век" не занималось. На период 2017 года 3D-моделей по сети интернет не поступало и не использовалось для изготовления моделей ювелирных изделий. Ювелирные изделия, указанные в актах оказанных услуг, представленных к осмотру, были спроектированы и изготовлены ООО "Флайми" в период 2015-2016 годов.

Также был опрошен директор и учредитель ООО "Флайми" Пономарев М.Ю., который пояснил, что акты оказанных услуг содержат изображения ювелирных изделий (3D-модели), артикулы, количество и стоимость, которые поставлялись по договорам, заключенным между ООО "Золотой век" и ООО "Флайми" в период 2013 - 2016 годов.

При изложенных обстоятельствах таможенный орган пришел к выводу о том, что представленные акты оказанных услуг и дополнительное соглашение от 15.12.2017 N 2 не являются документами, подтверждающими поставку товара и оказание услуг по контракту.

Отсутствие встречного предоставления обязанной стороной влечет возникновение у покупателя обязанности по возврату в Российскую Федерацию ранее перечисленных продавцу денежных средств.

Соответственно, 21.09.2018 ООО "Золотой век" не выполнило в установленный срок обязанности по возврату в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезиденту за не ввезенные в Российскую Федерацию (не полученные в РФ) товары в сумме 403 400 долларов США, перечисленных в адрес нерезидента, тем самым совершено административное правонарушение по части 5 статьи 15.25 КоАП РФ.

В результате проведения проверки 17.01.2020 Екатеринбургской таможней составлен Акт проверки N 10502000/17120/0000003, в котором зафиксировано наличие оснований для возбуждения дела об административном правонарушении по части 5 статьи 15.25 КоАП РФ.

Отделом валютного контроля Екатеринбургской таможни 17.01.2020 возбуждено дело об административном правонарушении (далее - АП) N 10502000-40/2020 путем составления протокола об АП в отношении ООО "Золотой век" по признакам состава АП, ответственность за которое предусмотрена частью 5 статьи 15.25 КоАП РФ. Протокол составлен в присутствии представителя общества - директора Баталовой О.Е.

Постановлением по делу об административном правонарушении от 20.02.2020 N 10502000-40/2020 юридическому лицу ООО "Золотой век" назначено административное наказание по части 5 статьи 15.25 КоАП РФ в виде штрафа в размере 20 111 254,88 руб.

Постановление по делу об административном правонарушении от 20.02.2020 вручено 04.03.2020 N 10502000-40/2020 руководителю юридического лица ООО "Золотой век" лично.

Не согласившись с указанным постановлением, ООО "Золотой век" обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что таможенный орган не представил доказательств соблюдения порядка проведения проверки. Кроме того, суд указал на то, что из материалов дела следует, что факт оказания услуг подтверждается актами оказанных услуг от 15.10.2017, 04.11.2017, 13.11.2017, 20.11.2017, 03.12.2017, свидетельствами передачи файлов с 3D-моделями изделий, которые активно использовались заявителем в своей деятельности, что подтверждается доказательствами (информация о заказах частных лиц/предпринимателей/юридических лиц на изготовление ювелирных изделий по приобретенным моделям, информация от изготовителей ювелирных изделий об использовании моделей Заявителя при исполнении заказов и т.д.). В ответе на запрос уполномоченного органа от 19.02.2019 ООО "Золотой Век" 29.03.2019 с подробной описью был направлен акт сверки с контрагентом по спорному контракту, подтверждающий наличие и, что главное, исполнение сторонами своих гражданско-правовых обязательств друг перед другом.

Суд отметил, что из текста оспариваемого постановления следует, что выводы о наличии события правонарушения и виновности общества сделаны таможенным органом на основании анализа имеющихся документов по контракту, паспорта сделки, а также на основании свидетельских показаний Мешкова и Пономарева. Между тем доводы общества о том, что на основании полученных 3D-моделей изготавливались ювелирные изделия, которые в последующем были реализованы, а также пояснения свидетеля Пономарева о том, что на основании изображений ювелирных изделий по договорам с обществом осуществлялось изготовление и последующая продажа ювелирных изделий, должным образом таможенным органом не исследованы, документально не опровергнуты.

Однако с выводами суда первой инстанции не согласилась апелляционная коллегия, которая заключила, что выводы суда первой инстанции о незаконности оспариваемого постановления таможни основаны на неправильном применении норм материального права, сделаны по неполно выясненным обстоятельствам, что в силу пункта 1 части 1, пункта 3 части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) является основанием для отмены обжалуемого решения.

Изучив доводы кассационной жалобы кассационный суд не нашел оснований для отмены постановления апелляционного суда.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В силу части 5 статьи 15.25 КоАП РФ невыполнение резидентом в установленный срок обязанности по возврату в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные в Российскую Федерацию (не полученные в Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги либо за непереданные информацию или результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, - влечет наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридических лиц в размере одной стопятидесятой ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от суммы денежных средств, возвращенных в Российскую Федерацию с нарушением установленного срока, за каждый день просрочки возврата в Российскую Федерацию таких денежных средств и (или) в размере от трех четвертых до одного размера суммы денежных средств, не возвращенных в Российскую Федерацию.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 19 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон о валютном регулировании) при осуществлении внешнеторговой деятельности и (или) при предоставлении резидентами иностранной валюты или валюты Российской Федерации в виде займов нерезидентам резиденты, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами) и (или) договорами займа, обеспечить возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за неввезенные в Российскую Федерацию (неполученные на территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

Под установленными сроками в данном случае понимаются сроки, которые предусмотрены во внешнеторговом договоре (контракте) для возврата аванса (предоплаты). В случае отсутствия в договоре прямого указания на такой срок необходимо исходить из разумного срока.

На основании статьи 2 Федерального закона от 08.12.2003 N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" под внешнеторговой деятельностью понимается деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью. В свою очередь, к внешней торговле товарами данная статья относит импорт и (или) экспорт товаров. При этом импорт товара - это ввоз товара на территорию Российской Федерации без обязательства об обратном вывозе, а экспорт товара - это вывоз товара с территории Российской Федерации без обязательства об обратном ввозе.

Следовательно, требования статьи 19 Закона о валютном регулировании распространяются на резидентов при исполнении ими сделок, результатом осуществления которых должен являться и (или) является ввоз товара на таможенную территорию Российской Федерации.

Как установили суды, во исполнение контракта ООО "Золотой век" (резидент, Россия) осуществило перевод денежных средств на счет иностранного партнера SHENGYAO (HONG KONG) LIMITED (нерезидент, Гонконг) в размере 403 400 долларов США.

Между тем продавцом в счет произведенной оплаты товары на указанную сумму на таможенную территорию ЕАЭС ввезены не были, возврат указанных денежных средств за не ввезенные товары осуществлен не был.

Таким образом, бездействие, выразившееся в невыполнении резидентом в установленный срок обязанности по возврату в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезиденту за не ввезенные в РФ (не полученные в РФ) товары, охватывается диспозицией части 5 статьи 15.25 КоАП РФ и образует объективную сторону данного административного правонарушения.

Факт нарушения обществом требований валютного законодательства, выразившийся в неисполнении обязанности по обеспечению возврата в Российскую Федерацию денежных средств в размере 403 400,00 долларов США (в пересчете на валюту РФ (курс на 21.09.2018) - 268 150 060 руб., уплаченных ООО "Золотой век" нерезиденту за непоставленный товар по контракту судом апелляционной инстанции установлен, материалами подтвержден и заявителем не опровергнут, что свидетельствует о наличии события вменяемого правонарушения.

Доводы общества, об отсутствии у резидента обязанности по возврату в Российскую Федерацию денежных средств в размере 403 400 долларов США, ввиду фактического исполнения контракта с учетом подписанного дополнительного соглашения, что подтверждается актами оказанных услуг от 15.10.2017, 04.11.2017, 13.11.2017, 20.11.2017, 03.12.2017, апелляционным судом рассмотрены и обоснованно отклонены.

Исполняя контракт ООО "Золотой век" в адрес нерезидента SHENGYAO (HONG KONG) LIMITED с 06.10.2017 по 20.10.2017 осуществило платежи на общую сумму 403 400 долларов США (с кодом валютной операции - 11100 (расчеты резидента в виде предварительной оплаты нерезиденту товаров), что подтверждается ВБК по ПС N 17104801/2879/0000/9/1, оформленном в ПАО АКБ "Авангард".

Доказательств исполнения поставщиком обязательств, предусмотренных контрактом, в материалы дела не представлено.

Дополнительное соглашение от 15.12.2017 N 2 заключено к контракту с нерезидентом SHENGYAO (HONG KONG), при этом рассматриваемый контракт заключен 25.09.2017 (в доп. соглашении дата - 25.10.2017) с нерезидентом SHENGYAO (HONG KONG) LIMITED, что препятствует установлению соотносимости представленного дополнительного соглашения с рассматриваемым контрактом.

Кроме того, согласно дополнительному соглашению пункт 1.1. контракта изложен в следующей редакции: продавец обязуется оказать покупателю услуги по разработке и изготовлению 3D-моделей (графических файлов) изделий без использования драгоценных металлов и драгоценных камней, а покупатель принять и оплатить оказанные услуги, что свидетельствует об изменении сторонами существа контракта: вместо обязательств по поставке товара на стороне иностранного партнера возникло обязательство по оказанию услуг, при этом также изменена цена контракта и срок его исполнения.

Однако, как установлено апелляционным судом, информация о дополнительном соглашении не отражена ни в паспорте сделки N 17104801/2879/0000/9/1, ни в ведомости банковского контроля, несмотря на то, что в случае внесения Обществом изменений в контракт данная информация исходя из требований пунктов 8.1, 8.3 и 8.4 Инструкции Банка России от 04.06.2012 N 138-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением" (действующей в рассматриваемый период) должна быть зафиксирована в паспорте сделки.

В соответствии с Перечнем валютных операций, указанным в приложении N 2 к Инструкции Банка России от 04.06.2012 N 138-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением" (далее - Инструкция) под кодом 11100 указываются расчеты резидента в виде предварительной оплаты нерезиденту товаров, ввозимых на территорию Российской Федерации, в том числе по договору комиссии (агентскому договору, договору поручения) (авансовый платеж).

Согласно сведениям, представленным ООО "Золотой век" в банк, оплата произведена в качестве предварительной оплаты нерезиденту товаров, ввозимых на территорию Российской Федерации, таким образом, подтверждающими документами по данного вида операциям являются только документы, используемые в качестве декларации на товары (пункт 9.1.1 Инструкции). Акты оказанных услуг, в данном случае, не могут рассматриваться в качестве подтверждающих документов, с учетом того, что данные документы в банк не предоставлялись, иного заявителем не доказано.

При осуществлении валютных операций по списанию иностранной валюты по контракту, связанному с передачей нерезидентом товаров и оказанием услуг, в графе 5 справки о валютных операциях указывается код "23100" (Расчеты резидента, в том числе являющегося комитентом (принципалом, доверителем) в виде предварительной оплаты нерезиденту, в том числе являющемуся комиссионером (агентом, поручителем), товаров, ввозимых на территорию Российской Федерации, выполняемых работ, оказываемых услуг, передаваемых информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них (авансовый платеж).

Апелляционная коллегия констатировала, что судом первой инстанции данному факту оценка не дана.

Пояснения руководителя общества, данные в ходе административного производства о том, что после оплаты части контракта банк без объяснения причин заблокировал валютный счет и закрыл паспорт сделки, вследствие чего общество не смогло выполнить обязательство по контракту, что повлекло подписание дополнительного соглашения, опровергаются тем, что паспорт сделки закрыт 23.11.2017 на основании пункта 7.1.1 Инструкции ЦБ РФ от 04.06.2012 N 138-И при переводе ПС из банка ПС в связи с переводом контракта на обслуживание в другой уполномоченный банк, на основании заявления общества.

Между тем после закрытия ПС в уполномоченном банке, заявитель ПС до срока завершения исполнения обязательств по контракту на обслуживание в иной уполномоченный банк не поставил, ПС в новый банк не перевел.

Суд также отметил что, указанное дополнительное соглашение заключено после закрытия паспорта сделки и фактически исключено обществом из сферы валютного контроля.

Кроме того, согласно представленным документам по контракту оплачено 403 400 долларов США, при этом акты оказанных услуг представлены на 403 500 долларов США, согласно условиям контракта оплата производится путем перечисления 100% предоплаты на счет продавца. Дополнительным соглашением от 15.12.2007 N 2 общая стоимость контракта установлена 403 400 долларов США, по представленному акту сверки общество имеет задолженность перед партнером в размере 100 рублей.

Таким образом, как верно установлено апелляционным судом, данные, содержащиеся в указанных документах, а также пояснения общества носят противоречивый характер.

Согласно части 3 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

Однако взаимоотношения между участниками в рамках исполнения контракта не могут исключать обязанностей стороны по выполнению обязательств, установленных законодательством в области валютного регулирования.

Вопреки мнению суда первой инстанции, апелляционная коллегия обоснованно заключила, что Акт сверки расчетов, информация о заказах частных лиц на изготовление ювелирных изделий по приобретенным моделям, информация от изготовителей ювелирных изделий об использовании моделей заявителя при исполнении заказов информация о заказах частных лиц на изготовление ювелирных изделий по приобретенным моделям, информация от изготовителей ювелирных изделий об использовании моделей заявителя при исполнении заказов, не могут подтверждать факт исполнения договора.

В пункте 1 статьи 23 Закона о валютном регулировании перечислены права органов и агентов валютного контроля, включая право запрашивать и получать документы и информацию, которые связаны с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов (подпункт 3).

В соответствии с пунктом 21 Административного регламента документами, подтверждающими совершение валютных операций, рассматриваемыми при проведении валютного контроля являются в частности документы (проекты документов), являющиеся основанием для проведения валютных операций, включая договоры (соглашения, контракты) и дополнения и (или) изменения к ним, доверенности, выписки из протокола общего собрания или иного органа управления юридического лица, документы, содержащие сведения о результатах торгов (в случае их проведения), документы, подтверждающие факт передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, акты государственных органов. Акт сверки расчетов к указанным документам не относится.

Как следует из пояснений руководителя общества услуги по разработке и изготовлению 3D моделей были оказаны путем получения ссылки по электронной почте, социальной сети, "в облаке". Однако данные обстоятельства соответствующими доказательствами не подтверждены, источник получения и соответствующая ссылка, в том числе адреса электронной почты, графические изображения моделей не представлены, несмотря на то, что по утверждению общества указанные модели активно использовались им в ходе хозяйственной деятельности, в том числе в 2019 году.

Представленные в материалы дела договоры и товарно-транспортные накладные не подтверждают факт предоставления полученных 3D моделей для изготовления сторонним подрядчикам (само общество деятельность по изготовлению ювелирных изделий не осуществляет), поскольку обществом заключены договоры только на поставку готовых изделий с ИП Мурзин, ООО "Тистон" и т.д., в то время как договоры на поставку по заказу заключены с ООО "Твой личный ювелир".

Как следует из пояснений общества и Пономарева М.Ю., приведенных в актах выполненных работ графических изображений, модели ювелирных изделий не являются оригинальными разработками, аналогичные модели ранее поставлялись обществу ООО "Флайми". При этом суд отметил, что показания Пономарева М.Ю. были получены в рамках осуществления оперативно-розыскных мероприятий по уголовному делу, запрета на использование результатов оперативно-розыскной деятельности действующее законодательство не содержит.

Во исполнение приказов ФТС России от 03.07.2019 N 1085 дсп "Об организации работы таможенных органов по осуществлению контроля за валютными операциями, проводимыми участниками внешнеэкономической деятельности в рамках исполнения внешнеторговых контрактов, связанных с перемещением товаров через таможенную границу Евразийского экономического союза, ввозом товаров в Российскую Федерацию и их вывозом из Российской Федерации" и от 12.12.2016 N 2328 "Об организации взаимодействия подразделений валютного контроля, оперативных подразделений и подразделений дознания таможенных органов Российской Федерации при выявлении признаков преступлений, предусмотренных статьями 193, 193.1 Уголовного кодекса Российской Федерации" с целью определения вероятности совершения сомнительных операций осуществляется взаимодействие структурных подразделений таможенных органов.

В рамках указанного взаимодействия материалы оперативно-розыскной деятельности, ее результаты, полученные и оформленные с соблюдением требований действующего законодательства, изучены в рамках проведения валютного контроля, в частности это касается показаний Пономарева М.Ю.

Суд апелляционной инстанции обоснованно счел, что представленные таможенным органом доказательства, собранные в ходе административного производства, отвечают признакам относимости и допустимости доказательств, и в отличие от доказательств заявителя не вступают в противоречие с ранее установленными в ходе проверки обстоятельствами.

Апелляционная коллегия также приняла во внимание постановление Железнодорожного районного суда г. Екатеринбурга от 02.09.2020, постановление о возбуждении перед судом ходатайства о прекращении уголовного дела в отношении Баталовой О.Е. от 29.04.2020, протокол допроса свидетеля Мешкова А.В. от 11.02.2020, протокол допроса свидетеля Чолбышева А.Л. от 25.02.2020, протокол допроса свидетеля Пономарева М.Ю. от 12.02.2020, протокол допроса свидетеля Щапова Е.В. от 12.02.2020.

Так, из представленных доказательств следует, что Железнодорожным районным судом рассмотрено ходатайство следователя отдела по РОПД в СЭ СЧ по РОПД СУ У МВД России по г. Екатеринбургу Сысуева К.И. о прекращении уголовного дела, возбужденного в отношении Баталовой Оксаны Евгеньевны (директора ООО "Золотой век"), подозреваемой в совершении преступления, предусмотренного пунктом "а" ч. 2 ст. 193.1 УК РФ (дело 1-366/2020). Постановлением от 02.09.2020 ходатайство удовлетворено, уголовное дело прекращено на основании статьи 25.1 УК РФ, предусматривающей возможность освобождения от уголовной ответственности лица, впервые совершившего преступление, с назначением судебного штрафа в случае, если оно возместило ущерб или иным образом загладило причиненный вред.

Согласно представленным материалам данное уголовное дело возбуждено по факту совершения преступления, предусмотренного пунктом "а" части второй 193.1 "Совершение валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации на счета нерезидентов с использованием подложных документов" УК Российской Федерации, в аналогичных настоящему делу обстоятельствах, с подозрением в совершении инкриминируемого преступления Баталова О.Е. согласилась.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции пришел к правильному выводу о том, что таможенным органом в материалы дела и при рассмотрении судом первой инстанции настоящего спора было представлено достаточно доказательств, свидетельствующих о законности привлечения общества к административной ответственности по части 5 статьи 15.25 КоАП РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Долженствование лица выполнить ту или иную обязанность в сфере таможенных правоотношений вытекает, прежде всего, из общеправового принципа, закрепленного в статье 15 Конституции Российской Федерации, согласно которому любое лицо должно соблюдать установленные законом обязанности. То есть, вступая в таможенные правоотношения, лицо должно не только знать о существовании обязанностей, отдельно установленных для каждого вида правоотношений, но и обеспечить их выполнение, то есть соблюсти ту степень заботливости и осмотрительности, которая необходима для строгого соблюдения требований закона. Однако, если при решении вопроса о виновности лица знание им закона презюмируется, то вопрос, обеспечило ли оно выполнение обязанности, подлежит доказыванию.

Если объективных обстоятельств, препятствующих выполнению лицом таможенных обязанностей, нет, и отсутствует факт реализации прав, обеспечивающих исполнение этих обязанностей, то есть лицо было обязано, имело и правовую, и реальную возможность эту обязанность выполнить, но не предприняло соответствующих мер, то однозначен вывод о виновности данного лица.

В силу публичной известности и доступности актов валютного законодательства Российской Федерации, а именно Закона о валютном регулировании ООО "Золотой век" должно знать и соблюдать требования валютного законодательства, касающегося порядка и сроков возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентами за не ввезенные в Российскую Федерацию (не полученные на территории Российской Федерации) товары.

Исходя из обстоятельств совершенного ООО "Золотой век" административного правонарушения следует, что вина общества выразилась в непринятии им необходимых, достаточных и разумных мер для обеспечения репатриации денежных средств.

Доказательства, свидетельствующие о том, что правонарушение вызвано чрезвычайными обстоятельствами и другими непредвиденными, непреодолимыми препятствиями, обществом не представлены и судом не установлены.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции правильно заключил, что правонарушение совершено виновно, в действиях заявителя имеется и подтвержден надлежащими доказательствами состав административного правонарушения. Доводы общества об обратном, являются несостоятельными, поскольку противоречат имеющимся в материалах дела доказательствам.

Суд апелляционной инстанции также не установил процессуальных нарушений порядка привлечения общества к административной ответственности, влекущих отмену оспариваемого постановления.

Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ, таможенным органом не пропущен.

При назначении административного наказания таможенным органом учтены характер совершенного обществом административного правонарушения и отсутствие смягчающих и отягчающих ответственность обстоятельств.

Административное наказание назначено в пределах санкции части 5 статьи 15.25 КоАП РФ (в редакции, действовавшей на момент вынесения оспариваемого постановления) в виде штрафа в размере трех четвертых суммы денежных средств, не возвращенных в Российскую Федерацию, с учетом характера допущенного административного правонарушения, отвечает принципам разумности и справедливости, соответствует тяжести совершенного правонарушения и обеспечивает достижение целей административного наказания, предусмотренных частью 1 статьи 3.1 КоАП РФ.

Исходя из конкретных обстоятельств дела, судом апелляционной инстанции не установлено оснований для признания малозначительным совершенного обществом правонарушения и применения статьи 2.9, а также статьи 4.1.1 КоАП РФ.

Суд апелляционной инстанции счел ошибочными выводы суда первой инстанции о нарушении порядка проведения таможенной проверки, предусмотренной статьей 331 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС), согласившись с доводами таможни о неприменении в данном случае положений таможенного законодательства.

Согласно подпункту 41 пункта 1 статьи 2 ТК ЕАЭС, таможенный контроль - совокупность совершаемых таможенными органами действий, направленных на проверку и (или) обеспечение соблюдения международных договоров и актов в сфере таможенного регулирования и законодательства государств-членов о таможенном регулировании.

Статьей 322 ТК ЕАЭС определены формы таможенного контроля, к которым, в частности, относится таможенная проверка.

Согласно положениям статьи 331 ТК ЕАЭС, таможенная проверка - форма таможенного контроля, проводимая таможенным органом после выпуска товаров с применением иных установленных ТК ЕАЭС форм таможенного контроля и мер, обеспечивающих проведение таможенного контроля, предусмотренных ТК ЕАЭС, в целях проверки соблюдения лицами международных договоров и актов в сфере таможенного регулирования и (или) законодательства государств-членов о таможенном регулировании. Таможенная проверка заключается в сопоставлении сведений, заявленных в таможенной декларации и (или) содержащихся в представленных таможенным органам документах, и (или) иных сведений, представленных таможенному органу или полученных им в соответствии с ТК ЕАЭС или законодательством государств-членов, с документами и (или) данными бухгалтерского учета и отчетности, со счетами и иной информацией, полученной в порядке, установленном ТК ЕАЭС или законодательством государств-членов.

Суд указал, что в данном случае таможенный контроль ни в одной из его форм не проводился. Екатеринбургской таможней осуществлены функции по проведению валютного контроля, правовые основы и принципы установлены Законом о валютном регулировании.

Согласно части 2 статьи 22 Закона о валютном регулировании органами валютного контроля в Российской Федерации являются Центральный банк Российской Федерации, федеральный орган (федеральные органы) исполнительной власти, уполномоченный (уполномоченные) Правительством Российской Федерации.

В соответствии с Указом Президента РФ от 02.02.2016 N 41 "О некоторых вопросах государственного контроля и надзора в финансово-бюджетной сфере", функции упраздняемой Федеральной службы финансово-бюджетного надзора как органа валютного контроля переданы Федеральной таможенной службе и Федеральной налоговой службе.

Согласно статье 23 Закона о валютном регулировании органы и агенты валютного контроля и их должностные лица в пределах своей компетенции и в соответствии с законодательством Российской Федерации имеют право, в том числе проводить проверки соблюдения резидентами и нерезидентами актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования; применять установленные законодательством Российской Федерации меры ответственности за нарушение актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования.

В соответствии с требованиями пункта 20 Административного регламента Федеральной таможенной службы по исполнению государственной функции по осуществлению в пределах своей компетенции контроля за валютными операциями резидентов и нерезидентов, не являющихся кредитными организациями, связанными с перемещением товаров через таможенную границу Таможенного союза, а также ввозом в Российскую Федерацию и вывозом из Российской Федерации товаров, в соответствии с международными договорами государств - членов Таможенного союза, валютным законодательством Российской Федерации и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами органов валютного регулирования, утвержденного приказом ФТС России от 24.12.2012 N 2621 (далее - Регламент) основанием для начала административной процедуры рассмотрения должностными лицами таможенных органов документов, необходимых для исполнения государственной функции, является выявление информации о возможных нарушениях валютного законодательства по результатам анализа региональной базы данных валютного контроля или поручение вышестоящих таможенных органов на проведение проверки.

Выявленная информация о возможных нарушениях валютного законодательства по результатам анализа региональной базы данных валютного контроля фиксируется в соответствующей докладной записке руководителю таможенного органа либо лицу, его замещающему.

Апелляционная коллегия признала ошибочным вывод суда первой инстанции о том, что отсутствие в материалах дела об административном правонарушении докладной записки свидетельствует о несоблюдении порядка привлечения к административной ответственности.

Докладная записка - внутренний документ таможенного органа, оформленный в установленный срок по результатам анализа региональной базы данных валютного контроля и его отсутствие в материалах дела об административном правонарушении не свидетельствует о нарушении процедуры привлечения к административной ответственности.

Налицо две самостоятельные процедуры - осуществление валютного контроля и осуществление производства по делу об административном правонарушении, регламентированные различными нормами права, имеющие различные цели и задачи.

Так, согласно Комплексной программе развития ФТС России на период до 2020 года, утвержденной Приказом ФТС России от 27.06.2017 N 1065, основными целями осуществления валютного контроля являются:

- обеспечение профилактических мер, направленных на предотвращение и устранение нарушений валютного законодательства организациями в реальном секторе экономики посредством достижения высокого уровня организации осуществления таможенными органами контроля валютных операций, связанных с перемещением товаров;

- сокращение объемов незаконного вывода капитала из Российской Федерации путем противодействия незаконным схемам вывода денежных средств из Российской Федерации в сфере ВЭД, в том числе совершаемых в рамках, мнимых (притворных) сделок.

При этом согласно статье 24.1 КоАП РФ, задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

Кроме того, статьей 26.2 КоАП РФ установлено, что является доказательствами по делу об административном правонарушении - доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Протоколом от 17.01.2020 N 10502000-40/2020 установлено, что является доказательством: контракт, паспорт сделки N 17104801/2879/00009/1, ведомость банковского контроля по паспорту сделки N 17104801/2879/00009/1/, акт N 10502000/170120/0000003 по проверке соблюдения валютного законодательства, иные документы.

Таким образом, докладная записка от 14.02.2019 N 05-09/16 "О выявлении информации с признаками нарушения валютного законодательства" не является доказательством по делу об административном правонарушении, в связи с чем Екатеринбургская таможня и не возражала против исключения указанного документа из числа доказательств.

Кроме того, исключение указанного документа из числа доказательств по делу об административном правонарушении не свидетельствует о том, что указанный документ исключен из материалов проверки, проведенной в рамках осуществления валютного контроля.

Исходя из вышеизложенного, не обоснован вывод о том, что именно содержание докладной записки от 14.02.2019 N 05-09/16 определяет легитимность и пределы осуществления таможенной проверки, поскольку, как было указано выше, назначением докладной записки, согласно пункту 20 Регламента является фиксация информации о возможных нарушениях валютного законодательства по результатам анализа региональной базы данных валютного контроля.

Доводы кассационной жалобы фактически направлены на переоценку установленных обстоятельств и представленных в материалы дела доказательств, что в силу положений статей 286, 287 АПК РФ не допускается в суде кассационной инстанции.

Суд округа полагает, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, апелляционным судом установлены, все доказательства исследованы и оценены. Нормы материального права применены по отношению к установленным им обстоятельствам правильно, выводы суда соответствуют имеющимся в деле доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены обжалуемого судебного акта (статья 288 АПК РФ), судом кассационной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2020 по делу N А60-12006/2020 Арбитражного суда Свердловской области оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Золотой век" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

О.Л. Гавриленко

Судьи

Е.А. Кравцова Е.О. Черкезов