Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 28 июля 2011 г. N Ф06-5669/11 по делу N А72-8657/2010

г. Казань

28 июля 2011 г.

Дело N А72-8657/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 июля 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Федоровой Т.Н.,

судей Салиховой З.И., Мельниковой Н.Ю.,

при участии представителей:

истца - Милевской Н.С. по доверенности от 01.06.2011 N 390/юр, Карсункина С.А. по доверенности от 01.09.2010 N 289/юр,

ответчика - Кадетова С.Б. по доверенности от 20.09.2010 N 07/10-77, Корневой Е.С. по доверенности от 14.05.2011 N 07/10-23,

третьего лица - Синицкого П.В. по доверенности от 10.02.2011 N 30, Климиной А.М. по доверенности от 09.02.2011 N 30,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу муниципального унитарного предприятия "Ульяновская городская электросеть", г. Ульяновск,

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 16.02.2011 (судья Крамаренко Т.М.) и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.05.2011 (председательствующий судья Морозов В.А., судьи Селиверстова Н.А., Туркин К.К.)

по делу N А72-8657/2010

по исковому заявлению открытого акционерного общества энергетики и электрификации Ульяновской области "Ульяновскэнерго", г. Ульяновск (ИНН: 7327012462, ОГРН: 1027301482526) к муниципальному унитарному предприятию "Ульяновская городская электросеть", г. Ульяновск (ИНН: 7303003290, ОГРН: 1027301176242) о взыскании 23 654 717,84 руб., с участием третьего лица - закрытого акционерного общества "Авиастар - объединенное предприятие энергоснабжения", г. Ульяновск (ИНН: 7328033112, ОГРН: 1027301568469),

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество энергетики и электрификации Ульяновской области "Ульяновскэнерго" (далее - истец, ОАО "Ульяновскэнерго") обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к муниципальному унитарному предприятию "Ульяновская городская электросеть" (далее - ответчик, МУП "УльГЭС") о взыскании стоимости электроэнергии в размере 23 654 717 ,84 руб., приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях за август 2010 года.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 16.02.2011, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.05.2011, исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятыми судебными актами, ответчик обратился в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просил отменить обжалуемые судебные акты, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных исковых требований.

Заявитель кассационной жалобы указал на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, неправильное применение норм материального права.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, проверив законность обжалуемых судебных актов в соответствии с главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Как следует из материалов дела и установлено судами, между ОАО "Ульяновскэнерго" (заказчик) и МУП "УльГЭС" (исполнитель) был заключен договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 16.03.2007 N 20/206/27/040110/0734УС.

Согласно пункту 2.1 договора исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а заказчик обязуется обеспечить коммерческий учет, принять и оплатить услуги по передаче электроэнергии.

В силу пунктов 2.2., 3.4.15 данного договора заказчик обязуется приобретать для исполнителя электрическую энергию в целях компенсации потерь в сетях исполнителя, а исполнитель обязуется оплачивать фактический объем потерь электрической энергии.

Пунктом 4.4. договора от 16.03.2007 N 20/206/27/040110/0734УС установлено, что фактический объем электрической энергии, приобретенной заказчиком для исполнителя в целях компенсации потерь в принадлежащих последнему сетях, определяется сторонами в порядке, определенном в Приложении N 9 к настоящему договору.

Приложение N 9 поименованное как "Регламент об информационном обмене между сторонами по ведению и использованию базы данных по энергосбытовой деятельности" сторонами не подписано.

Следовательно, договор от 16.03.2007 N 20/206/27/040110/0734УС не предусматривает порядок определения фактического объема электрической энергии, приобретенной заказчиком для исполнителя в целях компенсации потерь в сетях, принадлежащих исполнителю.

При таких обстоятельствах суды первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному выводу о том, что стороны при определении объема потерь электроэнергии в электрических сетях должны руководствоваться Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530) и Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).

Пунктом 2 Правил N 861 определено, что к сетевым организациям относятся организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям.

Согласно пункту 50 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Пунктом 120 Правил N 530 предусмотрено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящих Правил.

В силу пункта 121 Правил N 530 сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Согласно пункту 159 Правил N 530 сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

Таким образом, сетевая организация должна предоставлять гарантирующему поставщику (энергосбытовой организации) сведения о потерях электрической энергии в принадлежащих ей сетях.

При этом расчет величины фактических потерь производится сетевой организацией как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации, на основании данных коммерческого учета, подтвержденных потребителями и производителями электрической энергии, а также смежными сетевыми организациями.

Из материалов дела следует, что согласно акту об объеме электрической энергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих ему сетях, МУП "УльГЭС" за август 2010 года определило величину потерь электрической энергии в размере 8092342 кВт/ч, что в денежном выражении составляет 30 453 691, 30 руб.

Не согласившись с представленным расчетом ОАО "Ульяновскэнерго" самостоятельно определило величину потерь за август 2010 года в размере 14221527 кВт/ч, что в денежном выражении составляет 53 519 487, 39 руб.

Объем разногласий составил 6285677 кВт/ч или в денежном выражении - 23 654 717, 84 руб.

При расчете потерь истцом принято количество электрической энергии, поступившей в сеть МУП "УльГЭС" из сетей закрытого акционерного общества "Авиастар - объединенное предприятие энергоснабжения" (далее- ЗАО "Авиастар-ОПЭ"), в размере 18939102 кВт/ч, исходя из сведений, представленных третьим лицом - ЗАО "Авиастар-ОПЭ" по показаниям приборов учета.

МУП "УльГЭС" не согласилось с указанным объемом в связи с выявлением факта безучетного потребления электрической энергии и определило объем электрической энергии, поступившей в электрическую сеть МУП "УльГЭС" из сетей ЗАО "Авиастар-ОПЭ", в размере 12653425 кВт/ч как за аналогичный период 2009 года.

Судами установлено, что между МУП "УльГЭС" и ЗАО "Авиастар-ОПЭ" заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 30.12.2009 N 9010.

Местом учета объемов переданной электроэнергии является граница раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между МУП "УльГЭС" и ЗАО "Авиастар-ОПЭ". Объем оказанных услуг по передаче электроэнергии в каждом расчетном месяце определяется на основании данных расчетных приборов учета.

Перечень точек поставки электрической энергии в сети МУП "УльГЭС" из электрических сетей смежных сетевых организаций, и приборов учета, по которым производится учет электрической энергии, согласован в Приложении N 1 к договору от 30.12.2009 N 9010.

В соответствии с пунктом 4.1 указанного договора объем переданной электроэнергии подтверждается актом об объемах переданной электроэнергии из сети ЗАО "Авиастар -ОПЭ" в сети МУП "УльГЭС".

Спорный объем переданной электрической энергии возник при подписании ЗАО "Авиастар -ОПЭ" и МУП "УльГЭС" акта за август 2010 года в точках поставки, указанных в Приложении N 1 к договору от 30.12.2009 N 9010 (номера 126-129 и 135-160).

Как следует из пояснений сторон, ответчиком в ходе проверки 16.08.2010 было выявлено безучетное потребление электрической энергии, выразившееся в отсутствии пломб МУП "УльГЭС" на расчетных приборах учета, в истечении сроков госповерки расчетных приборов учета электроэнергии по точкам поставки (присоединения) ГПП "НГ-2", ГПП "ГНС-2", РП-ВСО.

Из условий договора от 30.12.2009 N 9010 усматривается, что ЗАО "Авиастра-ОПЭ" является исполнителем (энергоснабжающей организацией), а МУП "УльГЭС" - заказчиком (потребителем).

В соответствии с пунктом 1.5.13 Правил устройства электроустановок (ПУЭ) установленный расчетный прибор учета должен иметь на винтах, крепящих кожух счетчика, пломбы с клеймом госповерителя, а на зажимной крышке - пломбу энергоснабжающей организации

Таким образом, наличие пломб "МУП "УльГЭС" на расчетных приборах учета не является обязательным.

В то же время в момент проверки 16.08.2010 на расчетных приборах учета имелись пломбы и госповерителя, и ЗАО "Авиастар-ОПЭ".

Однако судами установлено, что электросчетчики, у которых истекли сроки госповерки, не могли быть использованы третьим лицом в качестве средства объективного учета переданной электроэнергии.

Методика определения объема оказанных услуг по передаче электрической энергии при выявлении неисправности прибора учета электроэнергии предусмотрена пунктом 4.1.2. договора от 30.12.2009 N 9010, согласно которому при выявлении неисправности приборов учета в точках поставки (присоединения) или непредставлении их показаний в срок, установленный договором, для определения объемов оказанных услуг по передаче электроэнергии применяются данные контрольных приборов учета, а в случае их отсутствия, - замещающая информация, рассчитанная на основании данных об объеме переданной электроэнергии в данной точке за аналогичный период предыдущего года, в котором определение объема передачи электроэнергии осуществлялось на основании показаний приборов учета, а при отсутствии таких данных - в соответствии с пунктами 144-148 Правил N 530.

МУП "УльГЭС", руководствуясь данным пунктом договора, определило объем оказанных услуг по передаче электрической энергии на основании данных за аналогичный период 2009 года.

Между тем, сторонами не отрицается, что в 2009 году и в 2010 году, использовались те же приборы учета, у которых истек срок метрологической поверки, в связи с этим суды признали неправомерным применение ответчиком замещающей информации аналогичного периода предыдущего года и пришли к выводу, что совокупный объем переданной ответчику электроэнергии подлежит определению расчетным способом в соответствии с пунктами 144-148 Правил N 530.

ЗАО "Авиастар-ОПЭ" представлен расчет согласно подпункту "а" пункта 145 Правил N 530, который подтвержден первичными документами о фактическом объеме электроэнергии, переданной по сетям ЗАО "Авиастар-ОПЭ" в сети МУП "УльГЭС". Данный расчет обоснованно признан судами правильным.

Судебная коллегия соглашается с выводами судов первой и апелляционной инстанций об удовлетворении заявленных исковых требований .

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, подлежат отклонению, поскольку направлены на переоценку установленных судами первой и апелляционной инстанций обстоятельств и имеющихся в деле доказательств, что не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

Судебная коллегия считает, что оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены обжалуемых судебных актов не имеется, нарушений норм материального и процессуального права судами не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ульяновской области от 16.02.2011 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.05.2011 по делу N А72-8657/2010 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Т.Н. Федорова

Судьи

З.И. Салихова Н.Ю. Мельникова