"Инвестиции и потребительская кооперация" (Б.В. Муравьев, "Законодательство", 1999 г., N 9)

Инвестиции и потребительская кооперация

В последнее время на практике широкое распространение получили так называемые договоры о долевом участии в строительстве (или инвестиционные строительные контракты), посредством которых инвесторы приобретают в свою собственность вновь строящиеся объекты недвижимости*(1). В настоящее время этот вид договорных отношений является основной правовой формой осуществления инвестиций в строительной сфере. Возникает вполне правомерный вопрос: а существуют ли иные правовые формы взаимоотношений участников инвестиционного процесса в ходе строительства объектов недвижимости. Представляется, что такая альтернатива имеется. Речь идет о потребительских строительных кооперативах.

Следует отметить, что подобные кооперативы существовали и в советское время, и достаточно широко распространены в наши дни. Одним из популярных видов таких кооперативов на практике является жилищно-строительный кооператив или ЖСК. Успешно действуют и гаражно-строительные, а также дачно-строительные кооперативы. Однако эти кооперативы имеют определенные ограничения. Например, единственными членами этих кооперативов всегда являлись граждане. Цели же деятельности ограничивались удовлетворением бытовых потребностей граждан (в жилье, гараже, даче). В связи с этим сложился даже определенный стереотип, что потребительский строительный кооператив не может рассматриваться как форма осуществления крупных инвестиций, с участием крупных инвесторов и, в первую очередь, юридических лиц.

Правовая регламентация создания и деятельности потребительских кооперативов пока еще далека от совершенства. Однако правовые принципы, заложенные в основе организационно-правовой формы - потребительский кооператив, на наш взгляд, позволяют говорить о потребительском строительном кооперативе как еще об одной серьезной (помимо инвестиционного договора) форме осуществления инвестиций, и не только в сфере жилищного строительства.

Нормативно правовой основой для деятельности потребительских кооперативов является Гражданский кодекс РФ. Однако здесь содержатся лишь самые общие положения о правовом статусе потребительских кооперативов: в ГК этому виду юридического лица посвящена всего лишь одна статья. Согласно п. 6 ст.116 ГК РФ детальная регламентация правового статуса потребительских кооперативов должна определяться отдельными законами о потребительских кооперативах. Таким образом, предполагается, что правовое положение потребительских кооперативов должно регламентироваться не одним законом, а несколькими в зависимости от сферы деятельности кооператива. На сегодняшний период времени законодатель урегулировал деятельность потребительских кооперативов только лишь в трех областях деятельности: торговой, сельскохозяйственной и дачно-садоводческой. Деятельность потребительских кооперативов в сфере торговли регулируется Федеральным законом "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации", в сельском хозяйстве Федеральным законом "О сельскохозяйственной кооперации", в дачно-садоводческом деле Федеральным законом "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан". Правовой статус строительного потребительского кооператива ни одним из указанных законов не определяется. Закон РФ "О некоммерческих организациях" вообще не распространяется на потребительские кооперативы. Таким образом, для строительных потребительских кооперативов гражданский кодекс остается единственным источником правового регулирования.

Какие же правовые положения позволяют нам говорить о строительном потребительском кооперативе как еще об одной форме инвестиционной деятельности.

1. Членом потребительского кооператива согласно п.1 ст. 116 ГК РФ могут быть не только физические лица, но и юридические.

Это означает, что основная категория крупных инвесторов, каковыми, как правило, являются юридические лица, допускается в состав членов строительного потребительского кооператива.

На практике, однако, возникает вопрос: а могут ли быть в составе потребительского кооператива одни лишь юридические лица, либо они должны быть "разбавлены" физическими лицами. В теории гражданского права существует мнение, что участие в составе членов потребительского кооператива физических лиц является непременным условием квалификации юридического лица как потребительский кооператив. В частности, можно встретить следующее утверждение: "_наличие хотя бы одного гражданина обязательно, в противном случае кооператив превратится в объединение юридических лиц"*(2).

Данная точка зрения представляется спорной. Неясно, на основании каких признаков в данном случае авторы различают потребительский кооператив и объединение юридических лиц. Если имеется в виду только цель создания юридического лица, то здесь можно возразить. Согласно ст. 121 ГК РФ объединения юридических лиц создаются в целях координации их предпринимательской деятельности или защиты их общих интересов. Целью же создания кооператива является удовлетворение потребностей его участников, в том числе и материальных потребностей. Если, например, юридические лица объединяются в целях строительства здания, которое дальнейшем планируется использовать в качестве офисного помещения (или например, в целях строительства, жилого дома, для предоставления квартир своим сотрудникам), то сложно говорить о наличии признака координации предпринимательской деятельности. Цель их объединения - это удовлетворение материальных потребностей в офисных помещениях, жилых домах и т.п.

А представим себе ситуацию, когда из учрежденного физическими и юридическими лицами строительного потребительского кооператива (например, ЖСК) выходят все физические лица. Подлежит ли данный кооператив преобразованию в объединение юридических лиц? Или он должен быть ликвидирован? Если же продолжить логику сторонников идеи смешанного участия в потребительском кооперативе физических и юридических лиц, получается, что кооператив подлежит преобразованию. Однако очевидно, что изменения в составе участников кооператива не могут автоматически изменить цель деятельности самого кооператива: она остается неизменной удовлетворение материальных потребностей членов кооператива в приобретении недвижимого имущества. А, следовательно, участие в потребительском кооперативе только лишь юридических лиц не "превращает" его в иную организационную форму, в частности, в объединение юридических лиц.

Кроме того, если пользоваться формальной логикой, то из пункта 1 ст. 116 ГК РФ следует, что в составе членов потребительского кооператива не могут быть и одни лишь физические лица (без юридических). Состав членов потребительского кооператива должен быть обязательно смешанным. С точки зрения здравого смысла, такое положение дел явно абсурдно. Какой правовой принцип запрещает членами, например, ЖСК быть только физическим лицам? Да и на практике в составе членов тех же самых ЖСК или ГСК, как правило, являются физические лица без участия юридических. У нас отсутствует информация о том, что какой-нибудь арбитражный суд или суд общей юрисдикции признал существование таких кооперативов незаконными. Если же участие в составе членов потребительского кооператива только физических лиц допускается, то правомерно ли делать такое исключение для юридических лиц? Думается, что нет. По нашему мнению, состав членов потребительских кооперативов, в том числе, строительных кооперативов может быть не только смешанным (то есть, состоять из граждан и юридических лиц), но и быть однородным, причем состоять не только из одних физических лиц, но и только из юридических.

Правовой анализ законодательства об отдельных видах кооперативов позволяет констатировать, что законодатель также разделяет данную позицию. Так, например, в статье 4 Закона "О сельскохозяйственной кооперации" установлено, что "сельскохозяйственным потребительским кооперативом признается сельскохозяйственный кооператив, созданный сельскохозяйственными товаропроизводителями (гражданами и (или) юридическими лицами)". Таким образом, членами данного вида кооператива могут быть как исключительно физические лица, так и только юридические лица. Аналогичное положение содержится и в законе "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации" (согласно ст. 1 "потребительское общество добровольное объединение граждан и (или) юридических лиц").

Таким образом, практический вопрос о составе членов потребительского строительного кооператива должен решаться в пользу той позиции, в соответствии с которой потребительский кооператив является объединением граждан и (или) юридических лиц.

2. Установленная в ГК РФ цель создания и деятельности потребительского кооператива совпадает с целью деятельности инвесторов.

Согласно ст. 1 Федерального Закона от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений" инвестиционная деятельность это вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Таким образом, целью инвестиционной деятельности может быть не только извлечение прибыли, но и достижение иного результата, в том числе материального. Как мы указывали выше, потребительский кооператив также создается с целью удовлетворения материальных и иных потребностей его членов. Поэтому, если в конкретном случае инвесторы целью своего объединения ставят строительство недвижимого имущества, или достижение иного материального результата, то с правовой точки зрения, ничто не мешает им создать для этого потребительский кооператив (в частности, строительный).

Между тем, на практике может возникнуть проблема разграничения целей объединения инвесторов. Действительно, не всегда удается точно определить, является ли целью данного объединения - извлечение прибыли (то есть собственно предпринимательская деятельность), либо достижение иного материального результата. Особенно это актуально для юридических лиц, которые являются коммерческими организациями. С одной стороны, полученный в ходе инвестиционной деятельности материальный результат или иной полезный эффект не всегда может быть использован непосредственно для извлечения прибыли (например, жилой дом, построенный коммерческой организацией для предоставления квартир своим работникам). Однако, с другой стороны, можно утверждать, что всякий материальный результат или иной полезный эффект, который получает коммерческая организация в ходе инвестиций, всегда имеет отношение к предпринимательской деятельности, поскольку основной целью деятельности такой организации является именно извлечение прибыли. Передача тех же самых квартир для проживания своим работникам с экономической точки зрения ничем не отличается от варианта непосредственной продажи этих квартир иным лицам, поскольку квартиры используются для проживания тех граждан, которые своим трудом непосредственно участвуют в предпринимательской деятельности коммерческой организации. По этой же причине сложно определить цель, когда коммерческая организация приобретает недвижимость для использования в качестве склада или гаража или офисного помещения. И склад, и гараж и административное здание в конечном итоге используются коммерческой организацией для извлечения прибыли (например, для осуществления складской или перевозочной деятельности)*(3).

Системный анализ гражданского законодательства, на наш взгляд, позволяет констатировать, что законодатель не сводит всю суть деятельности коммерческой организации к извлечению прибыли. Во-первых, как указано в ст. 50 ГК РФ, извлечение прибыли это лишь основная, но отнюдь не единственная цель деятельности коммерческой организации. Во-вторых, если бы извлечение прибыли являлось единственной целью деятельности коммерческой организации, тогда непонятно, почему, законодатель разрешил коммерческим организациям быть участниками потребительского кооператива или участниками простого товарищества (согласно ст. 1041 ГК РФ простое товарищество может создаваться как для извлечения прибыли, так и для достижения любой не противоречащей закону цели). Какую иную цель предполагал законодатель, указывая, что инвестиционная деятельность осуществляется не только в целях извлечения прибыли, но и в целях достижения иного положительного эффекта? Представляется, что основная цель деятельности предприятия - извлечение прибыли, имеет место только в том случае, когда организация совершает действия непосредственно направленные на получение прибыли от продажи или использования имущества, от выполнения работ или оказания услуг. Во всех других случаях (например, приобретение офисного оборудования) деятельность организации создает лишь условия для извлечению прибыли, но еще не образует эту прибыль.

Учитывая выше сказанное, мы полагаем, что проблема различения целей, ради которых может быть создан потребительский кооператив, должна решаться следующим образом. Основным критерием для различения целей объединения инвесторов (извлечение прибыли или достижение иного материального результата) может быть признак непосредственного участия того или иного объекта в извлечении прибыли. Если материальный результат инвестиционной деятельности создается с целью его непосредственного использования для извлечения прибыли (например, для продажи третьим лицам, или передачи в аренду), то цель объединения инвесторов имеет характер извлечения прибыли. Если же коммерческая организация не планирует использовать материальный результат непосредственно для извлечения прибыли, то можно утверждать, что цель объединения инвесторов не противоречит целям деятельности потребительского кооператива.

Следует особо отметить, что данная точка зрения является лишь теоретической и не находит прямого подтверждения в нормах законодательства. Какая-либо судебная практика по данной проблеме отсутствует. Поэтому, мы не исключаем, что в теории и на практике могут существовать иные взгляды на существующую проблему.

3. Имущество, составляющее паевой взнос члена потребительского строительного кооператива, фактически можно рассматривать как инвестиции.

В соответствии со ст. 1 Закона "Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений" инвестиции представляют собой денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Согласно же пункту 1 ст. 116 ГК РФ потребительский кооператив создается путем объединения его членами имущественных паевых взносов. Причем законодательство не содержит ограничений в видах имущества, которое может быть внесено в качестве паевого взноса. Паевой взнос может быть внесен деньгами или иным натуральным имуществом. Переданный кооперативу паевой взнос становится собственностью кооператива и используется в дальнейшем в целях, определенных членами данного кооператива. Таким образом, потенциальный инвестор может осуществлять инвестиционную деятельность путем передачи инвестиций в качестве паевого взноса в распоряжение потребительского кооператива.

Совокупность паевых взносов образует паевой фонд потребительского кооператива. В законодательстве не определен минимальный размер этого фонда. По нашему мнению, он не может быть определен вообще, поскольку в каждом конкретном случае зависит от той цели, которую преследуют участники данного кооператива. Иными словами конкретный размер паевого фонда должен соответствовать стоимости того материального (или иного) блага, получение которого преследуют члены потребительского кооператива. Например, размер паевого фонда потребительского кооператива, созданного для строительства жилого дома, должен определяться сметной стоимостью строительства этого дома. С одной стороны, это означает, что в случае недостаточности паевого фонда для достижения того или иного результата, участники потребительского кооператива обязаны внести дополнительные паевые взносы. В случае невнесения этого дополнительного пая члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в пределах невнесенной части дополнительного взноса (п. 4 ст. 116 ГК РФ). С другой стороны, часть паевого фонда, оставшаяся не использованной на цели деятельности кооператива, подлежит возврату членам кооператива. На практике часто возникают спорные ситуации, когда, например, сметная стоимость построенного потребительским кооперативом объекта ниже размера паевого фонда. В таких ситуациях, член кооператива, как правило, получает имущество, по стоимости меньше, чем размер внесенного им паевого взноса. Представляется, что в таких случаях член кооператива вправе потребовать от кооператива возврата части излишне внесенного пая. Данный вывод находит свое подтверждение в решениях Верховного Суда РФ*(4).

4. Участвуя в потребительском кооперативе, инвесторы имеют возможность распоряжаться паевыми взносами.

Для целей эффективности осуществления инвестиционной деятельности важно, чтобы инвесторы имели право распоряжаться вложенными средствами (передать их третьему лицу, потребовать возврата вложенных инвестиций и т.п.). Правовое положение потребительского кооператива допускает возможность такого распоряжения. Имущество, переданное кооперативу в качестве паевых взносов, становится собственностью кооператива. Однако члены кооператива сохраняют по отношению к кооперативу обязательственные права. Законодательство не раскрывает перечень таких обязательственных прав. Исходя из правового анализа существа обязательственных отношений между учредителем и учрежденным им юридическим лицом, можно заключить, что к их числу, как минимум, можно отнести следующие: 1). право члена кооператива на обратное получение стоимости внесенного пая в денежном выражении, или пая в натуре при выходе или исключении из членов кооперативов; 2). передача пая с согласия общего собрания членов кооперативов иным членам, либо третьим лицам; 3). Переход пая в порядке правопреемства в случае смерти гражданина или ликвидации юридического лица. Следует отметить, что существующие законы о потребительских кооперативах непосредственно указывают на наличие таких прав у членов кооперативов*(5).

Таким образом, организационно-правовая форма потребительский кооператив обеспечивает инвесторам в любое время по своему усмотрению выйти из инвестиционного процесса с возвратом средств, потраченных на осуществление инвестиционного процесса.

5. Потребительский кооператив вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, доходы от которой распределяются между его членами.

В практике инвестиционной деятельности часто возникает необходимость привлечения дополнительных финансовых ресурсов без распределения в пользу лиц-источников этих ресурсов результатов инвестиционной деятельности (например, такие случаи возникают, когда резко возрастает стоимость строительства, а у инвесторов на момент очередного взноса отсутствуют в достаточном количестве свободные денежные средства). Иногда единственной возможностью окончить строительство является получение дополнительного дохода от сдачи в аренду части уже построенных помещений, или совершение торговых сделок, выполнение строительных работ для третьих лиц. При подобных обстоятельствах потребительский кооператив может стать для инвесторов незаменимым способом для осуществления устойчивой в финансовом отношении инвестиционной деятельности.

В соответствии с пунктом 3 ст. 50 ГК РФ потребительские кооперативы, как вид некоммерческой организации, вправе заниматься предпринимательской деятельностью. При этом осуществляемая им предпринимательская деятельность должна строго служить целям деятельности кооператива и соответствовать этим целям. Кроме того, в отличие от других некоммерческих организаций доходы, полученные потребительскими кооперативами от осуществления предпринимательской деятельности, распределяются среди его членов. В этом заключается одно из обязательственных прав члена кооператива право на получение дивиденда или кооперативной выплаты.

Таким образом, участвуя в инвестиционной деятельности посредством создания потребительского строительного кооператива, инвесторы не только гарантируют для себя возможность беспрерывного финансирования всех расходов, но и получают возможность распределять в свою собственность часть доходов, полученных от деятельности кооператива.

6. После выплаты всей суммы паевого взноса члены потребительского строительного кооператива приобретают право собственности на часть имущества, построенного кооперативом.

В пункте 4 статьи 218 ГК РФ установлено следующее правило: "Член жилищного, жилищно-строительного, дачного, гаражного или иного потребительского кооператива, другие лица, имеющие право на паенакопления, полностью внесшие свой паевой взнос за квартиру, дачу, гараж, иное помещение, предоставленное этим лицам кооперативом, приобретают право собственности на указанное имущество".

Благодаря указанной норме, инвесторы, осуществляя инвестиционную деятельность в форме потребительского кооператива, имеют важное преимущество по сравнению с другими формами инвестиций (например, по сравнению с договором долевого участия в строительстве или договором о простом товариществе). Инвестор еще до момента полной оплаты пая имеет возможность безвозмездно пользоваться результатами инвестиций, постепенно оплачивать паевой взнос (вносить инвестиции в рассрочку), и в то же время инвестор посредством участия в управлении потребительским кооперативом имеет реальную возможность распоряжаться готовым результатом инвестиций и контролировать его эффективное использование.

С практической точки зрения весьма актуальным является вопрос о том, распространяется ли выше указанная норма ГК РФ только на граждан, либо также на юридические лица. Иными словами, необходим четкий и однозначный ответ: может ли юридическое лицо- член потребительского строительного кооператива приобрести право собственности на помещение после полной оплаты паевого взноса?

В теории гражданского права существует позиция, согласно которой право собственности на помещение вправе приобрести только физические лица. В частности, один из ведущих российских ученых-юристов Е.А. Суханов полагает, что в соответствии с пунктом 4 ст. 218 ГК РФ возможность приобрести право собственности на квартиру, дачу, гараж, иное помещение предоставлена гражданину, как члену потребительского кооператива, либо "иному лицу "имеющему право на паенакопления", то есть супругу или другому члену семьи пайщика"*(6).

На наш взгляд, представленное мнение является спорным. Во-первых, как мы указывали выше, членами потребительского кооператива могут быть не только граждане, но и юридические лица, следовательно, нет оснований понимать под членами строительного кооператива только граждан. Во-вторых, представляется не случайным употребление законодателем в качестве терминов обозначающих лиц, полномочных стать собственником помещения, именно таких общих выражений как "член потребительского кооператива" или "иное лицо, имеющее право на паенакопления". Если бы под данной категорией уполномоченных лиц законодатель имел ввиду только граждан, то возникает вопрос, почему он прямо не указал их в норме статьи. Какой-либо разумный ответ на данный вопрос найти сложно, кроме как подтвердить, что под термином "член кооператива" или "иное лицо имеющее право на паенакопление" следует понимать любое лицо, имеющее право быть членом потребительского кооператива. Поэтому, основываясь на буквальном толковании нормы пункта 4 ст. 218 ГК РФ, можно заключить, что право собственности на недвижимое имущество, созданное потребительским строительным кооперативом после полной оплаты паевого взноса вправе приобрести не только граждане, но и юридически лица.

Таким образом, мы полагаем, что правовые элементы, присущие инвестиционной деятельности в сфере строительства, могут найти юридическое воплощение и в организации потребительского строительного кооператива. Если использовать терминологию Закона "Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений", то члены кооператива фактически являются инвесторами и одновременно пользователями объекта инвестиций. Их инвестициями являются паевые взносы, а объектом инвестиций строительный объект, возводимый кооперативом. Сам кооператив приобретает статус заказчика. Согласно выше названному закону заказчик это лицо, уполномоченное инвестором осуществлять от своего имени инвестиционный проект, при этом заказчик наделяется инвестором правами пользования, владения и распоряжения инвестициями. Именно подобные отношения складываются между потребительским кооперативом и его членами. Кооператив заключает от своего имени договоры строительного подряда, получает на свое имя всю разрешительную документацию, владеет, пользуется и распоряжается имуществом, полученным от своих членов в качестве паевых взносов, за счет этих средств осуществляет расчеты по оплате выполненных строительных работ, а по окончании строительства и полной выплаты пая передает объект инвестиций в собственность своих членов. Кроме того, как было указано нами выше, организация потребительского строительного кооператива обеспечивает инвестору ряд преимуществ. Инвестор сохраняет возможность без экономических потерь выйти из инвестиционного процесса (путем возврата паевого взноса или передачи его иным лицам). Инвестор в рамках инвестиционной деятельности может получить дополнительный доход от вложенных инвестиций. И самое главное, инвестор имеет возможность начать использовать завершенный объект инвестиций еще до момента полного внесения собственных инвестиционных средств и приобретения права собственности на него. При этом, в отличие от иных форм инвестиций, член потребительского строительного кооператива, обладая правами управления кооперативом, осуществляет фактический контроль над распоряжением завершенным объектом инвестиций.

08.07.1999 г.

Б.В. Муравьев

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Более подробно о правовой квалификации таких договор см. Муравьев Б.В. "Договор с участием инвесторов в строительстве"// Законодательство, 1999, N 6.

*(2) Гражданское право. Часть 1. /Учебник под редакцией Ю.К. Толстого, с. 146.

*(3) Данная проблема затрагивалась еще российскими учеными дореволюционного периода. В частности, Г.Ф. Шершеневич отмечал, что "все вообще сделки, совершаемые купцом (в нынешнем понимании это предприниматель или коммерческая организация М.Б.) в связи с его промыслом, должны быть подчинены торговому праву" (см. Г.Ф. Шершеневич. Учебник торгового права/по изданию 1914 г./ М., 1994, с. 59). Например, в сфере торговли сюда относятся сделки по приобретение всех вещей, необходимых для внешней обстановки: мебель, конторки, шкафы, ящики. В перевозочной деятельности к предпринимательской деятельности относится приобретение средств передвижения: вагонов, лошадей, теплоходов. Таким образом, по мнению, российского цивилиста приобретение предпринимателем имущества, которое непосредственно не связано с основной деятельностью, тем не менее, относится к его основной деятельности, к извлечению прибыли.

*(4) См., например, Определение СК Верховного Суда РСФСР "Суду подведомствен спор члена кооператива о взыскании с кооператива сумм, излишне выплаченных в счет паенакопления"// Бюллетень Верховного Суда РСФСР, 1988 г., N 12, с. 2.

*(5) О праве члена потребительского общества на получение стоимости пая в денежном или натуральном выражении - см. ст. 14 Закона "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в РФ"; О праве члена кооператива передать свой пай иным лицам см. ст. 16 Закона "О сельскохозяйственной кооперации".

*(6) Комментарий к части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей М.: Фонд "Правовая культура", 1995, с. 132.