Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 16 октября 2012 г. N Ф06-7583/12 по делу N А55-4331/2011

г. Казань

16 октября 2012 г.

Дело N А55-4331/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 10 октября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 октября 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Савкиной М.А.,

судей Моисеева В.А., Богдановой Е.В.,

при участии представителя:

открытого акционерного общества "Авиаагрегат" - Тарабурина А.В., доверенность от 26.10.2011 N 47/31,

государственной корпорации по содействию, разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции "Ростехнологии" - Тарабурина А.В., доверенность от 29.06.2012 N РТ6520/3-454,

в отсутствие:

иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Авиаагрегат"

на постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2012 (председательствующий судья Каплин С.Ю., судьи Александров А.И., Карпов В.В.)

по делу N А55-4331/2011

по иску Кулакова Геннадия Алексеевича, г. Самара, к открытому акционерному обществу "Авиаагрегат", г. Самара (ИНН 6319031396, ОГРН 1026301708575), с участием третьих лиц - государственной корпорации по содействию, разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции "Ростехнологии", г. Москва, Леушкина Алексея Ивановича, г. Самара, о признании частично недействительным решения совета директоров от 18.02.2011,

УСТАНОВИЛ:

Кулаков Г.А. обратился в Арбитражный суд Самарской области суд с иском к открытому акционерному обществу "Авиаагрегат" (далее - ОАО "Авиаагрегат", общество, ответчик) о признании частично недействительным решения совета директоров ОАО "Авиаагрегат" от 18.02.2011, просил признать недействительным решение совета директоров ОАО "Авиаагрегат" от 18.02.2011 в части отклонения предложения акционера ОАО "Авиаагрегат" Кулакова Г.А. о выдвижении кандидатов в список кандидатур для голосования общего собрания акционеров ОАО "Авиаагрегат" по выборам совета директоров и ревизионной комиссии ОАО "Авиаагрегат"; обязать ОАО "Авиаагрегат" включить в список кандидатур для голосования общего собрания акционеров ОАО "Авиаагрегат" по выборам членов совета директоров кандидатуру Кулакова Геннадия Алексеевича - акционера ОАО "Авиаагрегат"; обязать ОАО "Авиаагрегат" включить в список кандидатур для голосования общего собрания акционеров ОАО "Авиаагрегат" по выборам в ревизионную комиссию следующие кандидатуры:

1) Банных Вячеслава Михайловича - начальника производства ОАО "Авиаагрегат";

2) Батурину Ольгу Владимировну - ведущего экономиста финансового отдела ОАО "Авиаагрегат";

3) Реймера Виктора Андреевича - и.о. начальника юридического бюро ОАО "Авиаагрегат".

Решением Арбитражного суда Самарской области от 06.06.2011, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2011, признано недействительным решение совета директоров ОАО "Авиаагрегат" от 18.02.2011, оформленное протоколом от 18.02.2011 N 5 по первому вопросу повестки дня, в удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 19.12.2011 решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции отменены по основанию, предусмотренному пунктом 4 части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 19.01.2012 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечены: государственная корпорация по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции "Ростехнологии", Леушкин Алексей Иванович.

Арбитражным судом Самарской области в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принято уточнение исковых требований о признании недействительными пунктов 1.2.2 и 1.3.2 решения совета директоров ОАО "Авиаагрегат" от 18.02.2011, оформленного протоколом N 5 заседания совета директоров ОАО "Авиаагрегат"; обязании ОАО "Авиаагрегат" включить в список кандидатур для голосования общего собрания акционеров ОАО "Авиаагрегат" по выборам членов совета директоров кандидатуру Кулакова Геннадия Алексеевича - акционера ОАО "Авиаагрегат".

Решением Арбитражного суда Самарской области от 23.04.2012 в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2012 решение суда первой инстанции отменено, заявленные исковые требования удовлетворены частично: признаны недействительными решения совета директоров ОАО "Авиаагрегат" по вопросам повестки 1.2.2, 1.3.2, оформленные протоколом от 18.02.2011 N 5, в удовлетворении остальной части требований отказано.

В кассационной жалобе ОАО "Авиаагрегат", ссылаясь на неправильное применение апелляционным судом норм права и несоответствие выводов суда установленным обстоятельствам дела, просит отменить постановление суда апелляционной инстанции и оставить в силе решение суда первой инстанции от 23.04.2012. Заявитель кассационной жалобы указывает на несоответствие вывода апелляционного суда о нарушении прав акционера Кулакова Г.А. не включением его предложений в уточненные опросные листы и не направлением такого листа Кулакову Г.А. установленному судами факту принятия оспариваемых решений совета директоров против кандидатур, предложенных Кулаковым Г.А. Кроме того, как считает заявитель жалобы, суд второй инстанции не применил, подлежащие применению, положения статьи 53 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах), в соответствии с которыми совет директоров отказывает во включении выдвинутых кандидатов в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества ввиду несоблюдения предусмотренных данной статьей требований.

В отзыве на кассационную жалобу государственная корпорация по содействию, разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции "Ростехнологии" просит кассационную жалобу ОАО "Авиаагрегат" удовлетворить, постановление апелляционного суда отменить, а решение суда первой инстанции оставить в силе.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, отзыва на нее, заслушав в судебном заседании представителей ОАО "Авиаагрегат" и государственной корпорации по содействию, разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции "Ростехнологии", судебная коллегия приходит к следующему.

Как установлено судебными инстанциями и следует из материалов дела, Кулаков Геннадий Алексеевич является акционером ОАО "Авиаагрегат", которому принадлежит 76 576 шт. обыкновенных именных акций и 193 661 шт. привилегированных именных акций типа А, что подтверждается выпиской из реестра акционеров.

Согласно пунктам 1, 4 статьи 53 Закона об акционерных обществах акционер, являющийся в совокупности владельцем не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе выдвинуть кандидатов в совет директоров, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года, если уставом общества не установлен более поздний срок.

При этом предложение о выдвижении кандидатов должно содержать имя и данные документа, удостоверяющего личность каждого предлагаемого кандидата, наименование органа, для избрания в который он предлагается, а также иные сведения о нем, предусмотренные уставом или внутренними документами общества.

Пунктом 13.15 Устава ОАО "Авиаагрегат" предусмотрены дополнительные требования к кандидатам в совет директоров общества.

В соответствии с пунктом 8.5 Устава ОАО "Авиаагрегат" срок для выдвижения кандидатов в совет директоров установлен в 45 дней после окончания финансового года.

10.02.2011 акционер Кулаков Г.А. направил предложение в совет директоров ОАО "Авиаагрегат" о включении в список кандидатур для голосования общего собрания акционеров ОАО "Авиаагрегат" по выборам членов совета директоров своей кандидатуры, а в список кандидатур для голосования общего собрания акционеров ОАО "Авиаагрегат" по выборам в ревизионную комиссию кандидатур следующие кандидатуры:

1) Банных Вячеслава Михайловича - начальника производства ОАО "Авиаагрегат";

2) Батуриной Ольгу Владимировну - ведущего экономиста финансового отдела ОАО "Авиаагрегат";

3) Реймера Виктора Андреевича - и.о. начальника юридического бюро ОАО "Авиаагрегат".

Исходя из имеющегося в деле сообщения от 17.02.2011 исх. N 8/127 судами установлены факты получения ОАО "Авиаагрегат" предложений Кулакова Г.А. и направления ответчиком в адрес членов совета директоров повестки заочного заседания совета директоров общества, а также копии всех поступивших предложений акционеров по включению вопросов в опросные листы для заочного голосования.

В опросном листе ответчиком предлагалось членам совета директоров рассмотреть все поступившие предложения акционеров по повестке дня годового общего собрания акционеров и выдвинутых кандидатов в список кандидатур для голосования по выборам совета директоров и ревизионной комиссии, в том числе, по кандидатурам акционера Кулакова Г.А., и проголосовать соответствующим образом по вопросу включения данных кандидатур в список кандидатур для голосования по выборам членов совета директоров.

Исходя из пунктов 1.2.2 и 1.3.2 опросного листа, членам совета директоров предлагалось голосовать одновременно по всем кандидатурам для голосования по выборам в совет директоров и ревизионную комиссию, предложенными всеми акционерами, в том числе Кулаковым Г.А. Также был установлен срок приема опросных листов для заочного голосования не позднее 16 часов 18.02.2011 по местному времени.

18.02.2011 председатель совета директоров ОАО "Авиаагрегат" Рыбин А.А. направил в адрес отдельных членов совета директоров письменное мнение (исх. N АО/3-108) о необходимости отклонения предложений Кулакова Г.А. и раздельного голосования, а также уточненные опросные листы, в которых предусматривалось раздельное голосование по пунктам 1.2.1, 1.2.2, 1.2.3, 1.3.1 и 1.3.2 первого вопроса опросного листа.

Первым вопросом упомянутого опросного листа, также как и первоначального опросного листа, значилось рассмотрение поступивших предложений акционеров по повестке дня годового общего собрания акционеров и выдвинутых кандидатов в список кандидатур для голосования по выборам совета директоров и ревизионной комиссии.

При этом уточненный опросный лист от 18.02.2011 Кулакову Г.А. не направлялся.

В связи с этим заочное голосование осуществлялось 18.02.2011 пятью членами совета директоров по опросным листам, форма и содержание которых были изменены в тот же день.

Советом директоров ОАО "Авиаагрегат" от 18.02.2011, в том числе приняты решения против предложения кандидатуры акционера Кулакова Г.А. для включения в список кандидатур по выборам членов совета директоров, а также против предложенных им кандидатур Банных В.М., Батуриной О.В., Реймера В.А. для включения в список кандидатур для голосования по выборам в ревизионную комиссию (пункты 1.2.2, 1.3.2 оспариваемого решения).

Уведомлением от 25.02.2011 исх. N 10/127 ОАО "Авиаагрегат" сообщило об отклонении предложения акционера Кулакова Г.А. от 10.02.2011 со ссылкой на пункт 5 статьи 53 Закон об акционерных обществах, в связи с несоблюдением требований, установленных пунктом 3 статьи 53 Закона об акционерных обществах.

Полагая, что решение совета директоров об отклонении представленных им кандидатур для голосования на общем собрании акционеров общества нарушает его права как акционера общества, Кулаков Г.А. обратился в арбитражный суд с вышеназванным иском.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, арбитражный суд первой инстанции руководствовался пунктами 6, 7 статьи 68 Закона об акционерных обществах, пунктом 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" и исходил из того, что общее годовое собрание акционеров ОАО "Авиаагрегат" состоялось 03.06.2011, итоги его не оспорены, избранный истцом способ защиты права не приведет к восстановлению прав, которые он считает нарушенными.

Отменяя решение суда первой инстанции и частично удовлетворяя заявленные требования, апелляционный суд указал на несоответствии вводов суда первой инстанции установленным по делу обстоятельствам. Апелляционный суд отметил, что состоявшееся в последующем (03.06.2011) общее собрание акционеров общества и избрание истца членом совета директоров не устраняют допущенных нарушений его прав оспариваемым решением, поскольку он не был допущен к состоявшемуся 18.02.2011 голосованию и, соответственно, избранию в совет директоров акционерного общества.

Судебная коллегия считает выводы апелляционного суда ошибочными.

В соответствии с пунктом 6 статьи 68 Закона об акционерных обществах член совета директоров (наблюдательного совета) общества, акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Такое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным.

При этом с учетом всех обстоятельств дела суд вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

В соответствии с пунктом 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" решение совета директоров (наблюдательного совета) либо исполнительного органа акционерного общества (единоличного или коллегиального) может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе (статьи 53, 55 и др.), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому делу является акционерное общество.

В соответствии с пунктом 15.1 Устава ОАО "Авиаагрегат" совет директоров общества состоит из семи человек.

Решение совета директоров общества может быть принято путем проведения заочного голосования (опросным путем). Решение совета директоров, принятое опросным путем, считается действительным, если в голосовании участвовали не менее чем половина избранных членов совета директоров (пункт 15.6 Устава).

Как установлено судами обеих инстанций и следует из представленных в деле протокола N 5 заседания совета директоров общества от 18.02.2011 и опросных листов оспариваемые решения совета директоров общества от 18.02.2011 были приняты в результате заочного голосования (опросным путем), в голосовании приняли участие пять членов совета директоров.

При этом опросные листы, которыми проводилось голосование, содержали в себе кандидатуры, представленные акционером Кулаковым Г.А. как для списка голосования в совет директоров, так и для списка голосования в ревизионную комиссию.

Принявшие участие в голосовании члены совета директоров проголосовали против предложенных Кулаковым Г.А. кандидатур.

Таким образом, выводы апелляционного суда о том, что уточненные опросные листы не содержали предложенные Кулаковым Г.А. кандидатуры, не соответствуют установленным обеими судебными инстанциями обстоятельствам дела.

При этом арбитражными судами в ходе рассмотрения настоящего дела нарушений порядка проведения заседания совета директоров, состоявшегося 18.02.2011, не установлено. Доказательства, опровергающие легитимность опросных листов, подписанных членами совета директоров, которые учитывались при принятии оспариваемых решений, в материалах дела отсутствуют.

Также сторонами не представлено в материалах дела и доказательств нарушений прав и законных интересов истца как акционера общества и арбитражными судами такие нарушения не выявлены.

Выводы суда апелляционной инстанции о том, что допущенные нарушения порядка созыва заседания совета директоров общества имеют существенное значение, что само по себе является достаточным основанием для признания недействительности принятых на нем решений, не основаны на установленных обстоятельствах дела и нормах Закона об акционерных обществах.

С учетом того, что Кулаков Г.А., имея возможность голосовать по полученному первоначальному опросному листу, своим правом не воспользовался, голосование Кулакова Г.А., не принимавшего участия в голосовании, не могло повлиять на его результаты и допущенные нарушения при организации заочного голосования членов совета директоров общества не являются существенными при наличии кворума и отсутствии нарушений порядка проведения самого заседания, у апелляционного суда не имелось оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения иска.

Кроме того, апелляционным судом не опровергнуты доводы ответчика о несоответствии предложений Кулакова Г.А. пункту 3 статьи 53 Закона об акционерных обществах, что в соответствии с пунктом пятым этой же статьи влечет отказ во включении выдвинутых кандидатов в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает, что постановление апелляционного суда от 16.07.2012 подлежит отмене, а решение суда первой инстанции от 23.04.2012 - оставлению в силе.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 5 части 1 статьи 287, статьями 286, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2012 по делу N А55-4331/2011 отменить.

Решение Арбитражного суда Самарской области от 23.04.2012 по тому же делу оставить в силе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

М.А. Савкина

Судьи

В.А. Моисеев Е.В. Богданова