Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 13 декабря 2012 г. N Ф06-9407/12 по делу N А12-4519/2012

г. Казань

13 декабря 2012 г.

Дело N А12-4519/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 06 декабря 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 декабря 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Савкиной М.А.,

судей Аглиуллиной Ф.Г., Меленьтевой Р.Р.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационные жалобы совместного русско-итальянского общества с ограниченной ответственностью "Колумбус", г. Волжский, Волгоградская область, и открытого акционерного общества "Коммунальные технологии Волгограда", г. Волгоград, открытого акционерного общества "Сибирско-Уральская Алюминиевая компания", г. Волгоград,

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 21.09.2012 (судья Гладышева О.С.) об утверждении мирового соглашения

по делу N А12-4519/2012

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Малми", г. Волгоград, о признании открытого акционерного общества "Калачевский порт", г. Калач-на-Дону, Волгоградская область (ИНН 3409002683, ОГРН 1023405361495) несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Волгоградской области от 24.04.2012 в отношении открытого акционерного общества "Калачевский порт" (далее - ОАО "Калачевский порт", должник) введена процедура банкротства наблюдение. Временным управляющим утверждена Грачева М.В. Объявление о введении в отношении ОАО "Калачевский порт" процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсант" 05.05.2012.

Временный управляющий обратился в суд с ходатайством об утверждении мирового соглашения, заключенного 03.09.2012 между ОАО "Калачевский порт", в лице Президента Смирнова Д.М., действующего на основании устава и представителем собрания кредиторов ОАО "Калачевский порт", в лице Фоломеева Ю.А., уполномоченного собранием кредиторов ОАО "Калачевский порт" на подписание настоящего мирового соглашения (протокол собрания кредиторов от 03.09.2012).

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 21.09.2012 утверждено мировое соглашение, заключенное 03.09.2012 между ОАО "Калачевский порт", в лице Президента Смирнова Д.М., действующего на основании устава и представителем собрания кредиторов ОАО "Калачевский порт", в лице Фоломеева Ю.А., уполномоченного собранием кредиторов ОАО "Калачевский порт" на подписание настоящего мирового соглашения (протокол собрания кредиторов от 03.09.2012), в следующей редакции:

"Заключение мирового соглашения одобрено общим собранием акционеров ОАО "Калачевский порт" 31.08.2012 (выписка из протокола общего собрания акционеров ОАО "Калачевский порт" от 01.09.2012)

1. Настоящее соглашение определяет порядок, размеры и сроки исполнения обязательств Должника перед кредиторами, чьи требования установлены вступившими в законную силу определениями Арбитражного суда Волгоградской области по делу N А12-4519/2012.

Стороны признают размер требований, которые отражены в реестре требований кредиторов Должника (приложение 3) по состоянию на дату подписания настоящего соглашения в день проведения первого собрания кредиторов, на котором принято решение об утверждении мирового соглашения и избрании представителя собрания кредиторов ОАО "Калачевский порт", уполномоченного на подписание соглашения. Общая сумма задолженности ОАО "Калачевский порт" в части основного долга составляет 43 370 905, 98 рублей, требования, обеспеченные залогом, отсутствуют, в части неустойки (пени) - 1 262 801, 18 руб., (штраф) -71 354,80 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами - 251 000 руб.

Сумма требований в части основного долга.

Наименование кредитора	Сумма требований
ФНС России в лице МИ ФНС РФ N 5 по Волгоградской области	5 320 038,64 руб.
Открытое акционерное общество "Промсвязьбанк" в лице Южного филиала	250 руб.
Общество с ограниченной ответственностью "Юридическая контора "Защитник"	20 187 167,21 руб.
Открытое акционерное общество "Каустик"	9 765,85 руб.
Совместное русско-итальянское общество с ограниченной ответственностью "КОЛУМБУС"	11 369 590, 70 руб.
Открытое акционерное общество "Сибирско-Уральская Алюминиевая компания"	1 000 748,56 руб.
Общество с ограниченной ответственностью "Калачевский порт"	4 759 112,80 руб.
Общество с ограниченной ответственности "МАЛМИ"	724 232, 22 руб., включая 703 238,55 -задолженность за услуги, судебные издержки 240,70 руб., 1 185,15 руб. и 19 567,82 руб. госпошлина.
Общая сумма	43 370 905,98 руб.

Сумма требований в части неустойки (пени, штрафа), проценты за пользование чужими денежными средствами.

Наименование кредитора	Сумма требований
ФНС России в лице МИ ФНС РФ N 5 по Волгоградской области	1 137 648,56 - пени, 71 354,80 руб. - штраф.
Общество с ограниченной ответственности "МАЛМИ"	125 152,62 руб. - пени
Открытое акционерное общество "Сибирско-Уральская Алюминиевая компания"	251 000 руб. - проценты
Общая сумма	1 585 155, 98 руб.

2. Стороны признают, что интересам каждой из них соответствует подписание настоящего соглашения в соответствии с ФЗ РФ N 127 "О несостоятельности (банкротстве)".

7. Третьи лица в заключении настоящего мирового соглашения не участвуют.

8. Должник настоящим подтверждает отсутствие задолженности по требованиям кредиторов первой очереди (требования граждан, перед которыми Должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсации морального вреда) и второй очереди (выплата выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности).

9. Мировое соглашение содержит положения об изменении сроков и порядка уплаты обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов. Условия мирового соглашения, касающиеся погашения задолженности по обязательным платежам, взимаемым в соответствии с законодательством о налогах и сборах, не противоречат требованиям законодательства о налогах и сборах.

10. На сумму требований кредиторов по денежных обязательствам, подлежащих погашению в соответствии с мировым соглашением в денежной форме, а также требований к должнику об уплате обязательных платежей начисляются проценты в размере ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату утверждения мирового соглашения арбитражным судом, исходя из не погашенной суммы требований в соответствии с графиком удовлетворения требований кредиторов по мировому соглашению.

Отдельным соглашением Должника и Конкурсного кредитора может быть установлен меньший размер процентной ставки, меньший срок начисления или освобождение от уплаты процентов.

7. Должник обязуется оплатить денежными средствами в российских рублях Конкурсным кредиторам, Уполномоченному органу, указанную в п. 1 настоящего соглашения задолженность в следующем порядке и на следующих условиях:

7.1. Должнику предоставляется отсрочка по оплате признанной задолженности в течение двенадцати месяцев с момента утверждения данного мирового соглашения Арбитражным судом Волгоградской области в соответствии с графиком погашения задолженности:

Погашение задолженности осуществляется одновременно в отношении всех кредиторов, указанных в мировом соглашении, в следующем порядке до истечения 12 (двенадцати) месяцев после утверждения мирового соглашения арбитражным судом.

Первый платеж производится в течение 5 (пяти) дней в размере 50% от суммы основного долга по истечении 11 (одиннадцати) месяцев после утверждения мирового соглашения арбитражным судом, второй платеж производится в течение 5 (пяти) дней в размере 50% от суммы основного долга по истечении 11 (одиннадцати) месяцев и 15 (пятнадцати) дней после утверждения мирового соглашения арбитражным судом.

Наименование	Первый платеж	Второй платеж
ФНС России в лице МИФНС N 5 по Волгоградской области	2 660 019,332 руб.	2 660 019,32 руб.
Открытое акционерное общество "Промсвязьбанк" в лице Южного филиала	125 руб.	125 руб.
Общество с ограниченной ответственностью "Юридическая контора "Защитник"	10 093 583,61 руб.	10 093 583,60 руб.
Открытое акционерное общество "Каустик"	4 882,93 руб.	4 882,92 руб.
Совместное русско-итальянское общество с ограниченной ответственностью "КОЛУМБУС"	5 684 795,35 руб.	5 684 795,35 руб.
Открытое акционерное общество "Сибирско-Уральская Алюминиевая компания"	500 374,28 руб.	500 374,28 руб.
Общество с ограниченной ответственностью "Калачевский порт"	2 379 556,40 руб.	2 379 556,40 руб.
Общество с ограниченной ответственностью "МАЛМИ"	362 116,11 руб.	362 116,11 руб.

Проценты, начисляемые на непогашенные требования, оплачиваются после погашения основного долга по истечении 11 (одиннадцати) месяцев и 20 (двадцати) дней после утверждения мирового соглашения арбитражным судом в течение 3 (трех) дней.

Погашение задолженности в части неустойки (пени, штрафа), процентов за пользование чужими денежными средствами производится третьим платежом в размере 100% от суммы долга в части неустойки (пени, штрафа), процентов за пользование чужими денежными средствами по истечении 11 (одиннадцати) месяцев и 25 (двадцати пяти) дней после утверждения мирового соглашения арбитражным судом в течение 5 дней.

Наименование	Первый платеж
ФНС России	1 137 648,56 руб. - пени, 71 354,80 руб.- штраф
Общество с ограниченной ответственностью "МАЛМИ"	125 152,62 руб.- пени
Открытое акционерное общество "Сибирско-Уральская Алюминиевая компания"	251 000 руб.- проценты

10. Все обязательства исполняются в денежной форме, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Кредитора, Уполномоченного органа. При погашении задолженности в иностранной валюте сумму выплаты рассчитывается по курсу Центрального Банка РФ, установленному на день соответствующий выплаты по графику, указанному в мировом соглашении.

11. При наличии финансовых возможностей Должник вправе произвести досрочное погашение своих обязательств перед Конкурсными кредиторами, Уполномоченным органом, если такое погашение не нарушает права и законные интересы иных кредиторов.

Моментом исполнения обязательств по перечислению денежных средств Конкурсным кредиторам является момент списания денежных средств с расчетного счета Должника.

10. Конкурсные кредиторы обязаны направить Должнику письменное уведомление о платежных реквизитах перечисления средств в счет погашения задолженности Должника по денежным средствам в соответствии с условиями мирового соглашения в течении 10 дней с даты утверждения мирового соглашения.

В противном случае, Должник вправе производить перечисления денежных средств на основании платежных реквизитов Конкурсного кредитора, имеющихся у него на момент заключения мирового соглашения. В данном случае обязательства Должника считаются надлежащим образом исполненными в размере перечисленных денежных средств.

13. В случае, если Должник не располагает платежными реквизитами Конкурсного кредитора на момент заключения мирового соглашения, и Конкурсный кредитор не представит Должнику платежные реквизиты в установленный срок, Должник не несет ответственности за задержку средств Конкурсному кредитору, и такая задержка не может рассматриваться Конкурсным кредитором как неисполнение Должником условий мирового соглашения в отношении требований данного Конкурсного кредитора.

14. Конкурсные кредиторы обязаны своевременно письменно информировать Должника об изменении платежных реквизитов для перечисления средств в счет погашения задолженности Должника по денежным обязательствам в соответствии с условиями мирового соглашения.

Если Должник не будет письменно проинформирован об изменениях платежных реквизитов, он вправе производить перечисление денежных средств на основании платежных реквизитов, представленных Конкурсным кредитором в соответствии с п. 11 мирового соглашения. В данном случае обязательства Должника считаются надлежащим образом исполненными в размере перечисленных денежных средств.

В случае перемены лиц в обязательстве (уступки права требования Конкурсного кредитора к Должнику иным лицам) Конкурсный кредитор, уступивший требование, обязан письменно уведомить об этом Должника. Если Должник не будет письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав Конкурсного кредитора другому лицу, исполнение Должником обязательств Конкурсному кредитору, уступившему требование, признается исполнением надлежащему кредитору.

15. В случае перемены лиц в обязательстве (уступки права требования Конкурсного кредитора к Должнику иным лицам) Должнику должны быть представлены доказательства перемены лиц в обязательстве (определение арбитражного суда о процессуальном правопреемстве). Должник вправе не исполнять обязательства кредитору, принявшему требование, до предоставления ему доказательств перемены лиц в обязательстве. Кредитор, принявший требование, обязан представить Должнику платежные реквизиты для перечисления средств в счет погашения задолженности Должника по денежным обязательствам в соответствии с условиями мирового соглашения. В случае, если кредитор, принявший требование, не представит Должнику платежные реквизиты, Должник не несет ответственности за задержку в перечислении средств кредитору, принявшему требование, и такая задержка не может рассматриваться кредитором, принявшим требование, как неисполнение Должником условий мирового соглашения в отношении требования данного кредитора.

16. Допускается перечисление средств в счет погашения задолженности по денежным обязательствам в соответствии с условиями мирового соглашения на счета третьих лиц по письменному указанию Конкурсного кредитора.

Погашение задолженности по обязательным платежам в бюджет оформляется в соответствии с действующими требованиями налогового и бюджетного законодательства Российской Федерации.

При наличии переплаты (излишне уплаченных сумм) денежных средств в пользу отдельного Конкурсного кредитора либо переплаты (излишне уплаченных сумм) по требованиям Уполномоченного органа, сверх сумм, установленных настоящим мировым соглашением, Должник вправе предъявить суммы переплаты к зачету либо иному возврату в порядке, установленном действующим гражданским законодательством, процессуальным законодательством, законодательством об исполнительном производстве, налоговым законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

15. Конкурсный Кредитор и (или) Уполномоченный орган, голосовавшие за заключение мирового соглашения, акционеры вправе исполнить в полном объеме и в денежной форме обязательства Должника перед Конкурсными кредиторами или предоставить Должнику денежные средства, необходимые для удовлетворения требований Уполномоченных органов, голосовавших против заключения мирового соглашения или не принимавших участие в голосовании, в том числе для уплаты начисленных в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" процентов, а также сумм неустоек (штрафов, пеней).

В этом случае Конкурсный кредитор обязан принять исполнение, предложенное за Должника, Должник обязан погасить требования Уполномоченного органа за счет предоставления ему денежных средств и к лицу, исполнившему обязательства Должника, переходят права Конкурсного кредитора.

Средства, предоставленные Должнику для удовлетворения требований Уполномоченных органов, считаются предоставленными на условиях договора беспроцентного займа, срок возврата которого определен моментом востребования.

23. Погашение задолженности по обязательным платежам, взимаемым на основании законодательства о налогах и сборах, осуществляется в соответствии с требованиями законодательства о налогах и сборах.

24. Односторонний отказ от исполнения, вступившего в силу мирового соглашения, не допускается.

25. Расторжение мирового соглашения, утвержденного арбитражным судом, по соглашению между отдельными Кредиторами, Уполномоченным органом и Должником не допускается.

26. Мировое соглашение может быть расторгнуто арбитражным судом в отношении всех Конкурсных кредиторов и Уполномоченного органа по заявлению Конкурсного кредитора или Конкурсных кредиторов и (или) Уполномоченного органа, обладавших на дату утверждения мирового соглашения не менее чем одной четвертой требований Конкурсных кредиторов и Уполномоченного органа к Должнику.

27. Конкурсные кредиторы или Уполномоченный орган вправе подать заявление о расторжении мирового соглашения в отношении всех Конкурсных кредиторов и Уполномоченного органа в случае неисполнения или существенного нарушения Должником условий мирового соглашения в отношении требований таких Конкурсных кредиторов и Уполномоченного органа, составлявших в совокупности не менее чем одна четвертая требований Конкурсных кредиторов и Уполномоченного органа к Должнику на дату утверждения мирового соглашения.

28. Расторжение мирового соглашения в отношении всех Конкурсных кредиторов и Уполномоченного органа является основанием для возобновления производства по делу о банкротстве, за исключением случаев, если в отношении Должника введены процедуры, применяемые в новом деле о банкротстве.

29. Расторжение мирового соглашения в отношении всех Конкурсных кредиторов и Уполномоченного органа не влечет за собой обязанность Конкурсных кредиторов и Уполномоченного органа, требования которых были удовлетворены в ходе исполнения мирового соглашения, возвратить Должнику все полученное ими в ходе исполнения мирового соглашения.

Конкурсные кредиторы и Уполномоченный орган обязаны возвратить все полученное ими в ходе исполнения мирового соглашения, если они знали или должны были знать о том, что удовлетворение их требований произведено с нарушением прав и законных интересов иных Конкурсных кредиторов и Уполномоченного органа, при этом указанные требования восстанавливаются в реестре требований кредиторов.

23. В случае неисполнения мирового соглашения Должником кредиторы вправе без расторжения мирового соглашения предъявить свои требования в размере, предусмотренном мировым соглашением, в общем порядке, установленном процессуальном законодательством.

В случае возбуждения производства по новому делу о банкротстве Должника объем требований кредиторов, в отношении которых заключено мировое соглашение, определяется условиями, предусмотренными мировым соглашением.

26. Утверждение мирового соглашения арбитражным судом в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, является основанием для прекращения производства по делу о банкротстве.

27. Настоящее мировое соглашение составлено в 4 (четырех) экземплярах один из которых представляется в Арбитражный суд Волгоградской области для утверждения по делу N А12-4519/2012; один остается у Должника, один - у представителя собрания кредиторов, подписавшего от имени кредиторов настоящее мировое соглашение, один - у временного управляющего ОАО "Калачевский порт".

26. Настоящее мировое соглашение в соответствии с п. 5 ст. 150 ФЗ N 127 "О несостоятельности (банкротстве) вступает в силу для Должника. Конкурсных кредиторов, с даты его утверждения Арбитражным судом Волгоградской области и является обязательным для Должника, Конкурсных кредиторов, участвующих в мировом соглашении.

27. Соглашение считается исполненным с момента погашения всех требований Конкурсных кредиторов и уполномоченного органа, установленных в реестре требований кредиторов ОАО "Калачевский порт".

Производство по делу прекращено.

При этом суд исходил из того, что указанное мировое соглашение соответствует закону и не нарушает прав и законных интересов других лиц; требования кредиторов первой и второй очереди отсутствуют. В качестве подтверждения возможности исполнения мирового соглашения представителем должника представлен договор денежного займа с процентами от 04.09.2012, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "НКТ" (займодавец) и ОАО "Калачевский порт" (заемщик).

Должнику предоставляется отсрочка по оплате признанной задолженности в течение 12 месяцев с момента утверждения мирового соглашения судом, что не противоречит законодательству о налогах и сборах. Погашение задолженности осуществляется одновременно в отношении всех кредиторов, указанных в мировом соглашении до 03.09.2012.

В кассационной жалобе заявитель - кредитор открытое акционерное общество "Сибирско-Уральская Алюминиевая компания"(далее - ОАО "СУАЛ") - просит определение об утверждении мирового соглашения отменить, ссылаясь на нарушение судом норм процессуального права. Кроме того, заявитель указывает, что представленный в качестве подтверждения возможности исполнения должником мирового соглашения договор займа от 04.09.2012 не был одобрен собранием акционеров должника как крупная сделка, что влечет значительный риск признания указанной сделки недействительной.

В кассационной жалобе заявитель - кредитор открытое акционерное общество "Коммунальные технологии Волгограда" (далее - ОАО "КТВ") - просит определение об утверждении мирового соглашения отменить.

При этом заявитель указывает, что согласно пункту 2 статьи 158 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) временный управляющий Грачева М.В. не имела права на обращение в арбитражный суд с заявлением об утверждении мирового соглашения, в связи с чем заявление подлежало оставлению без рассмотрения.

Кроме того, к заявлению не были приложены документы, подтверждающие погашение задолженности кредиторам первой и второй очереди. Также предоставившее займ третье лицо - ООО "НКТ" - не является участником мирового соглашения, что по мнению заявителя, противоречит статье 157 Закона о банкротстве.

В кассационной жалобе заявитель - кредитор совместное российско-итальянское общество с ограниченной ответственностью "Колумбус" (далее - ООО "Колумбус") - просит определение об утверждении мирового соглашения отменить указывая, что в нарушение статей 121-122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 4 статьи 158 Закона о банкротстве суд не известил стороны об изменении даты рассмотрения заявления временного управляющего об утверждении мирового соглашения.

Кроме того, суд в нарушение подпункта 6 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2005 N 97 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с заключением, утверждением и расторжением мировых соглашений в делах о несостоятельности (банкротстве)" изменил содержание мирового соглашения, принятого на собрании кредиторов.

Также заявитель указывает, что в нарушение требования пункта 3 статьи 158 Закона о банкротстве к заявлению об утверждении мирового соглашения не был приложен список всех известных конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, не заявивших своих требований к должнику, с указанием их адресов и сумм задолженности. Суд, в нарушение указанного требования, не проверил, не будут ли в результате заключения мирового соглашения поставлены в худшее положение по сравнению с участниками мирового соглашения иные кредиторы должника, на которых не распространяются условия мирового соглашения, так как мировое соглашение распространяется на кредиторов, установивших свои требования в судебном порядке в размере 43 370 905, 98 руб., а согласно последнему балансу по состоянию на 01.04.2012 кредиторская задолженность составляет более 70 000 000 руб.

Кроме того, у должника отсутствуют достаточные средства для расчетов по условиям мирового соглашения. Также заявитель ссылается на то, что в обжалуемом определении в нарушение рекомендаций, содержащихся в пункте 12 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2005 N 97 не содержится сведений о количестве кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на момент проведения собрания кредиторов, а также о том, сколько из них приняло участие в собрании, сколько голосов от общего числа присутствующих на собрании кредиторов подано "за" и "против" заключения мирового соглашения.

Проверив законность обжалуемого определения в соответствии со статями 274, 286, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд кассационной инстанции приходит к выводу о необходимости его отмены и отказа в утверждении мирового соглашения.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 3 статьи 139 АПК РФ мировое соглашение не может нарушать права и законные интересы других лиц и противоречить закону.

Согласно пункту 6 статьи 141 АПК РФ арбитражный суд не утверждает мировое соглашение, если оно противоречит закону или нарушает права и законные других лиц.

В соответствии с пунктом 2 статьи 150 Закона о банкротстве решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов.

В соответствии с рекомендациями. Содержащимися в пункте 6 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2005 N 97 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с заключением, утверждением мировых соглашений в делах о несостоятельности (банкротстве)" суд не вправе изменять содержание мирового соглашения, принятого на собрании кредиторов и представленного в суд для утверждения.

Из материалов дела усматривается, что текст мирового соглашения, утвержденного обжалуемым определением арбитражного суда, отличается от текста мирового соглашения, принятого собранием кредиторов от 05.09.2012 (л.д. 2-5, т.13).

В частности, график погашения задолженности, являющийся согласно пункту 7.1 мирового соглашения его неотъемлемой частью (приложение N 1), предусматривал: "проценты, начисляемые на непогашенные требования, оплачиваются после погашения основного долга, неустойки (пени, штрафа), процентов за пользование чужими денежными средствами по истечении 11 (одиннадцати) месяцев и 25 (двадцати пяти) дней после утверждения мирового соглашения арбитражным судом в течение 3 (трех) дней.

Погашение задолженности в части неустойки (пени, штрафа), процентов за пользование чужими денежными средствами производится третьим платежом в размере 100% от суммы долга в части неустойки (пени, штрафа), процентов за пользование чужими денежными средствами по истечении 11 (одиннадцати) месяцев и 20 (двадцати) дней после утверждения мирового соглашения арбитражным судом в течение 5 дней.

Наименование	Первый платеж	Второй платеж
ФНС России	568 824,28 руб. - пени, 35 677,40 руб. - штраф	568 824,28 руб. - пени, 35 677,40 руб. - штраф
Общество с ограниченной ответственностью "МАЛМИ"	62 576,31 - пени	62 576,31 - пени
Открытое акционерное общество "Сибирско-Уральская Алюминиевая компания"	125 500 руб. - проценты	125 500 руб. - проценты

Суд утвердил мировое соглашение в следующей редакции:

"Проценты, начисляемые на непогашенные требования, оплачиваются после погашения основного долга по истечении 11 (одиннадцати) месяцев и 20 (двадцати) дней после утверждения мирового соглашения арбитражным судом в течение 3 (трех) дней.

Погашение задолженности в части неустойки (пени, штрафа), процентов за пользование чужими денежными средствами производится третьим платежом в размере 100% от суммы долга в части неустойки (пени, штрафа), процентов за пользование чужими денежными средствами по истечении 11 (одиннадцати) месяцев и 25 (двадцати пяти) дней после утверждения мирового соглашения арбитражным судом в течение 5 дней.

Наименование	Первый платеж
ФНС России	1 137 648,56 руб. - пени, 71 354,80 руб.- штраф
Общество с ограниченной ответственностью "МАЛМИ"	125 152,62 руб.- пени
Открытое акционерное общество "Сибирско-Уральская Алюминиевая компания"	251 000 руб.- проценты

Данная редакция соответствует графику погашения задолженности, приложенному к ходатайству ОАО "Калачевский порт" о приобщении к материалами дела сообщения об исправлении опечатки (приложение к выписке из протокола общего собрания акционеров ОАО "Калачевский порт" от 31.08.2012) и исправленного графика погашения задолженности, и об утверждении мирового соглашения от 31.09.2012 с исправленным графиком погашения задолженности (приложение N 1) к мировому соглашению (л.д. 61, 62, 68 т.14).

Какие-либо доказательства исправления опечаток и принятия исправленного текста мирового соглашения, включая исправленный график погашения платежей, собранием кредиторов ОАО "Калачевский порт", а не собранием акционеров ОАО "Калачевский порт", в материалах дела отсутствуют.

Таким образом, суд утвердил мировое соглашение в редакции, которая не рассматривалась и не принималась собранием кредиторов должника, что является нарушением пункта 2 статьи 150 Закона о банкротстве и вышеприведенных рекомендаций Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

Кроме того, в соответствии с пунктом 3 статьи 158 Закона о банкротстве к заявлению об утверждении мирового соглашения должен быть приложен список всех известных конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, не заявивших своих требований к должнику, с указанием их адресов и сумм задолженности.

К ходатайству об утверждении мирового соглашения (л.д.1 т.13) указанный список приложен не был и впоследствии суду также не представлялся.

Между тем, в соответствии с рекомендациями, изложенными в пункте 11 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2005 N 97, перед утверждением мирового соглашения суду следует проверить, не будут ли в результате его заключения поставлены в худшее положение по сравнению с участниками мирового соглашения иные кредиторы должника, на которых не распространяются условия мирового соглашения.

Судом указанные рекомендации Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации не выполнены.

Между тем, из приложенного к отчету временного управляющего анализа финансового состояния ОАО "Калачевский порт" следует, что должник не осуществляет деятельность, восстановление платежеспособности должника невозможно как в краткосрочном, так и в долгосрочном периоде (л.д. 102, 103 т.13).

Погашение требований кредиторов по мировому соглашению предполагается за счет займа в сумме 4 800 000 руб., который обязалось предоставить должнику по договору от 04.09.2012 ООО "НКТ" (л.д. 59 т.14).

При таких обстоятельствах не исключена вероятность того, что требования кредиторов, не участвовавших в мировом соглашении, не будут погашены или будут погашены в меньшем размере по сравнению с требованиями кредиторов, заключивших мировое соглашение, что судом не проверено и не оценено.

Кроме того, из протокола общего собрания акционеров ОАО "Калачевский порт" от 31.08.2012, которым одобрено заключение мирового соглашения, следует, что данная сделка по погашению требований кредиторов в общей сумме 44 956 061,96 руб. является для ОАО "Калачевский порт" крупной, поскольку составляет 63,42% от балансовой стоимости активов ОАО "Калачевский порт" (балансовая стоимость 70 882 000 руб.) (л.д. 22-25, т.13)

В то же время доказательства одобрения общим собранием акционеров ОАО "Калачевский порт" в соответствии с требованиями статьи 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208 "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) как крупной сделки договора займа от 04.09.2012, заключенного ОАО "Калачевский порт" с ООО "НКТ" на сумму 48 000 000 руб., в материалах дела отсутствуют, в связи с чем сделка может быть оспорена в соответствии с пунктом 6 статьи 79 Закона об акционерных обществах, что соответственно сделает невозможным исполнение мирового соглашения.

Также в нарушение рекомендаций, содержащихся в пункте 12 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2005 N 97, суд в определении об утверждении мирового соглашения не отразил сведений о количестве кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на момент проведения собрания кредиторов, а также о том, сколько из них приняло участие в собрании, сколько голосов от общего числа и от числа присутствующих на собрании кредиторов подано "за" и "против" заключения мирового соглашения.

При таких обстоятельствах обжалуемое определение противоречит требованиям статьи 150 Закона о банкротстве, пункту 3 статьи 139 АПК РФ, в связи с чем оно подлежит отмене, в утверждении мирового соглашения, заключенного 03.09.2012 между должником и представителем собрания кредиторов, следует отказать.

На основании изложенного и руководствуясь статьей 110, пунктом 2 части 1 статьи 287, статьями 288, 289, 290, пунктом 2 статьи 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 21.09.2012 по делу N А12-4519/2012 отменить, отказать в утверждении мирового соглашения, заключенного 03.09.2012 между открытым акционерным обществом "Калачевский порт" в лице Президента Смирнова Д.М., действующего на основании устава, и представителем собрания кредиторов открытого акционерного общества "Калачевский порт" в лице Фоломеева Ю.А., уполномоченного собранием кредиторов открытого акционерного общества "Калачевский порт" на подписание настоящего мирового соглашения (протокол собрания кредиторов от 03.09.2012).

Взыскать с открытого акционерного общества "Калачевский порт", г. Калач-на-Дону, Волгоградская область, в пользу открытого акционерного общества "Коммунальные технологии Волгограда", г. Волгоград, расходы по уплате государственной пошлины по кассационной жалобе в сумме 2000 (двух тысяч) рублей.

Взыскать с открытого акционерного общества "Калачевский порт", г. Калач-на-Дону, Волгоградская область, в пользу общества с ограниченной ответственностью "Колумбус", г. Волжский, Волгоградская область, расходы по уплате государственной пошлины по кассационной жалобе в сумме 2000 (двух тысяч) рублей.

Взыскать с открытого акционерного общества "Калачевский порт", г. Калач-на-Дону, Волгоградская область, в доход федерального бюджета госпошлину в сумме 2000 (двух тысяч) рублей по кассационной жалобе открытого акционерного общества "Сибирско-Уральская Алюминиевая компания", г. Волгоград.

Поручить Арбитражному суду Волгоградской области выдать исполнительный листы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

М.А. Савкина

Судьи

Ф.Г. Аглиуллина Р.Р. Меленьтева