Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 11 февраля 2013 г. N Ф06-10951/12 по делу N А55-7405/2010

г. Казань

11 февраля 2013 г.

Дело N А55-7405/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 05 февраля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 февраля 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Савкиной М.А.,

судей Аглиуллиной Ф.Г., Герасимовой Е.П.,

при участии представителей:

открытого акционерного общества "Сбербанк России" - Златоуста О.А., доверенность от 16.01.2012, N 5758,

конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Транс-Лайн" - Шаховой В.Н., доверенность от 01.02.2013 N 11,

общества с ограниченной ответственностью "Волгаэнергосервис" - Бортникова С.П., доверенность от 10.03.2010, б/н,

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Волгаэнергосервис", г. Самара,

на решение Арбитражного суда Самарской области от 27.09.2012 (судья Коршикова Е.В.) и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2012 (председательствующий судья Липкинд Е.Я., судьи Александров А.И., Каплин С.Ю.)

по делу N А55-7405/2010

по заявлению открытого акционерного общества "Цветущие сады", г. Самара, (ИНН 6312038280, ОГРН 1026300763642) о признании его несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Самарской области от 13.04.2010 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Цветущие сады" (далее - должник, ОАО "Цветущие сады").

Определением Арбитражного суда Самарской области от 05.10.2011 в отношении ОАО "Цветущие сады" была введена процедура внешнего управления сроком на 18 месяцев.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 22.12.2011 Паливода С.М. утвержден внешним управляющим должником.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 19.04.2012 Паливода С.М. отстранен от исполнения обязанностей внешнего управляющего должником.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 24.05.2012 обязанности внешнего управляющего возложены на арбитражного управляющего Маркова Виктора Константиновича.

Конкурсный кредитор общество с ограниченной ответственностью "Транс-Лайн" (далее - ООО "Транс-Лайн") и внешний управляющий обратились в Арбитражный суд Самарской области с ходатайствами о признании должника банкротом и введении в отношении него конкурсного производства сроком на 6 месяцев, утверждении конкурсным управляющим ОАО "Цветущие сады" Решухина Константина Юрьевича, члена Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Меркурий".

В суде первой инстанции ООО "Транс-Лайн" и внешний управляющий отказались от ходатайства о признании должника банкротом и введение в отношении него конкурсного производства, производство по данному вопросу просили прекратить, отчет внешнего управляющего Паливоды С.М. от 10.04.12 не принимать.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 27.09.2012 ОАО "Цветущие сады" (должник) признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства сроком на 6 месяцев. Конкурсным управляющим утвержден Решухин Константин Юрьевич.

Этим же судебным актом (решением от 27.09.2012) отказано в удовлетворении ходатайств ООО "Транс-Лайн" и внешнего управляющего Маркова В.К. об отказе от заявлений о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, также отказано в утверждении отчета внешнего управляющего Паливоды С.М.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2012 решение оставлено без изменения.

Судебные акты мотивированы тем, что собраниями кредиторов от 13.04.2012 и 16.08.2012 приняты решения об обращении в суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Отчет внешнего управляющего Паливоды С.М. не соответствует требованиям статьи 117 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). План внешнего управления не утвержден собранием кредиторов.

Из представленного в суд плана внешнего управления следует, что расчеты с кредиторами не начинались, платежеспособность должника не восстановлена, к реализации мероприятий по восстановлению платежеспособности внешний управляющий не приступал. При этом в реестр требований кредиторов включены требования на сумму 224 960 432 руб. 60 коп.

Следовательно, должник отвечает признакам банкротства, указанным в статьях 3, 33 Закона о банкротстве.

В кассационной жалобе заявитель - общество с ограниченной ответственностью "Волгаэнергосервис" (далее - ООО "Волгаэнергосервис") - просит решение от 27.09.2012 и постановление от 15.11.2012 отменить, принять новый судебный акт.

При этом заявитель указывает, что в силу пункта 2 статьи 49 и пункта 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ООО "Транс-Лайн" было вправе отказаться от своего ходатайства о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства. Против обращения с указанным ходатайством также голосовало ООО "Волгаэнергосервис", которое в совокупности с ООО "Транс-Лайн" обладает 58,79 % голосов в реестре требований кредиторов.

По мнению заявителя, вывод суда первой инстанции об отсутствии в плане внешнего управления, представленном на собрании кредиторов 16.08.2012 внешним управляющим Марковым В.К., конкретных мер по восстановлению платежеспособности должника, не соответствует имеющимся в деле и исследованным судом доказательствам.

В отзывах на кассационную жалобу конкурсный управляющий ОАО "Цветущие сады" Решухин К.Ю. и открытое акционерное общество "Сбербанк России" в лице Самарского отделения N 6991 просят обжалуемые судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Проверив законность обжалуемых судебных актов в соответствии со статями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд кассационной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Как видно из материалов дела, 13.04.2012 внеочередное собрание кредиторов ОАО "Цветущие сады" большинством голосов приняло решение о переходе к процедуре конкурсного производства в отношении должника и обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством.

16.08.2012 собрание кредиторов ОАО "Цветущие сады" большинством голосов приняло решение об отклонении плана внешнего управления, об обращении в суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В силу пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве принятие решений по вопросу об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Решения собраний кредиторов от 13.04.2012 и от 16.08.2012 недействительными судом не признаны.

В соответствии с пунктом 5 статьи 107 Закона о банкротстве, в случае, если в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в арбитражный суд не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, и собранием кредиторов не заявлено ходатайство, предусмотренное настоящей статьей, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

План внешнего управления был составлен внешним управляющим Марковым В.К. спустя более 6 месяцев после введения внешнего управления. В соответствии с пунктом 3 статьи 107 Закона о банкротстве собрание кредиторов имеет право принять решение об отклонении плана внешнего управления и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, что и было сделано собранием кредиторов от 16.08.2012.

Представленный Марковым В.К. план внешнего управления был исследован судом первой инстанции в соответствии с требованиями ст. 106, 107 Закона о банкротстве и признан ненадлежащим. Суд установил, что в плане нет конкретных мер по восстановлению платежеспособности должника, не обоснована реальность заключения договоров с инвесторами и банками по привлечению дополнительных кредитных средств. Доказательства, подтверждающие указанную в плане рыночную стоимость имущества должника (в частности, отчет об оценке имеющихся автобусов) суду не представлены.

Возможность получения прибыли от предполагаемой к возобновлению хозяйственной деятельности должника также не подтверждена никакими доказательствами, график погашения кредиторской задолженности в плане отсутствует.

Из представленного в суд плана внешнего управления следует, что расчеты с кредиторами не начинались, платежеспособность должника не восстановлена, к реализации мероприятий по восстановлению платежеспособности внешний управляющий не приступал.

Между тем, в реестр требований кредиторов должника включены требования на сумму 224 960 432,60 руб.

Таким образом, судом установлено отсутствие признаков восстановления платежеспособности должника.

В силу пункта 1 статьи 117 Закона о банкротстве внешний управляющий обязан представить на рассмотрение собрания кредиторов отчет внешнего управляющего, в том числе и при наличии оснований для досрочного прекращения внешнего управления.

Суд, рассмотрев отчет внешнего управляющего Паливоды С.М. (л.д.2-7, т.7), который не был представлен на рассмотрение собрания кредиторов, установил, что он не соответствует требованиям статьи 117 Закона о банкротстве, не содержит необходимых приложений (в частности - баланс должника на последнюю отчетную дату; отчет о прибылях и об убытках должника; расшифровку оставшейся дебиторской задолженности должника и сведения об оставшихся нереализованными правах требования должника; реестр требований кредиторов), не соответствует форме, утвержденной приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 14.08.2003 N 195.

В отчете должно содержаться одно из предложений, перечисленных в части 4 статьи 117 Закона о банкротстве. Указанное требование закона при составлении рассматриваемого отчета внешним управляющим также не выполнено.

В соответствии с пунктом 5 статьи 119 Закона о банкротстве арбитражный суд отказывает в утверждении отчета внешнего управляющего в случае, если отсутствуют признаки восстановления платежеспособности должника;

Установив такие признаки, суд правомерно отказал в утверждении отчета внешнего управляющего.

Учитывая наличие решений двух собраний кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом, суд правомерно в соответствии с пунктом 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не принял отказы ООО "Транс-Лайн" и внешнего управляющего от заявлений о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, как противоречащие решениям собраний кредиторов от 13.04.2012 и от 16.08.2012 и нарушающие права кредиторов должника.

На основании указанных решений собрания кредиторов с учетом отказа в утверждении отчета внешнего управляющего, суд правомерно, в соответствии с пунктом 7 статьи 119 Закона о банкротстве принял решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Доводы кассационной жалобы направлены на переоценку выводов судов первой и апелляционной инстанций в части оценки доказательств и установления фактических обстоятельств, что не входит в компетенцию суда кассационной инстанции в соответствии с положениями статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах обжалуемые судебные акты являются законными и обоснованными.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Самарской области от 27.09.2012 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2012 по делу N А55-7405/2010 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

М.А. Савкина

Судьи

Ф.Г. Аглиуллина Е.П. Герасимова