Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 7 июля 2016 г. N Ф06-8579/16 по делу N А12-34418/2015

г. Казань

07 июля 2016 г.

Дело N А12-34418/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июня 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 июля 2016 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Федоровой Т.Н.,

судей Арукаевой И.В., Тюриной Н.А.,

при участии представителей:

ответчика - Давида Владимира Александровича (паспорт),

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу публичного акционерного общества "Волгоградоблэлектро"

на постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2015 (председательствующий судья Борисова Т.С., судьи Дубровина О.А., Жевак И.И.)

по делу N А12-34418/2015

по исковому заявлению публичного акционерного общество "Волгоградэнергосбыт" (ОГРН 1053444090028, ИНН 3445071523) к индивидуальному предпринимателю Давиду Владимиру Александровичу (ОГРНИП 307345303600132, ИНН 341402749395) о взыскании 585 515,12 руб., с участием третьего лица - публичного акционерного общества "Волгоградоблэлектро" (ОГРН 1023402971272, ИНН 3443029580),

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Волгоградской области обратилось публичное акционерное общество "Волгоградэнергосбыт" (далее - ПАО "Волгоградэнергосбыт", истец) с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к индивидуальному предпринимателю Давид Владимиру Александровичу (далее - ИП Давид В.А., ответчик) о взыскании стоимости безучетно потребленной электроэнергии на общую сумму 585 515,12 руб. по акту о неучтенном потреблении электрической энергии.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 29.07.2015 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество "Волгоградоблэлектро" (далее - ПАО "Волгоградоблэлектро").

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 20.11.2015 по делу N А12-34418/2015 иск удовлетворен. С индивидуального предпринимателя Давид Владимира Александровича в пользу публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" взыскано 585 515,12 руб. - стоимость безучетно потребленной электроэнергии.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2015 решение Арбитражного суда Волгоградской области от 20.11.2015 по делу N А12-34418/2015 отменено, принят новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Не согласившись с постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2015, публичное акционерное общество "Волгоградоблэлектро" (третье лицо по делу) обратилось в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2015 по делу N А12-34418/2015 отменить, оставить в силе решение Арбитражного суда Волгоградской области от 20.11.2015.

В обоснование кассационной жалобы заявитель ссылается на нарушение судом норм материального права, несоответствие выводов суда имеющимся в деле доказательствам.

Заявитель кассационной жалобы считает доказанным факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии.

В соответствии со статьей 163 АПК РФ в судебном заседании 31.05.2016 был объявлен перерыв до 07.06.2016 до 16 часов 00 минут, после которого судебное заседание продолжено в том же составе судей.

Определением Арбитражного суда Поволжского округа от 07.06.2016 судебное заседание по делу было отложено до 30.06.2016 до 16 часов 20 минут.

Истец и третье лицо, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Поволжского округа, представителей в суд не направили.

В соответствии с частью 3 статьи 284 АПК РФ неявка извещенных надлежащим образом лиц, участвующих в деле, не может служить препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Проверив в соответствии со статьей 286 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, изучив материалы дела и доводы кассационной жалобы, заслушав представителя ответчика, Арбитражный суд Поволжского округа не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Как следует из материалов дела и установлено судами, между ОАО "Волгоградэнергосбыт", переименованным в ПАО "Волгоградэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и ИП Давид В. А. (потребитель) заключен договор энергоснабжения от 30.04.3013 N 6042368/15.

В соответствии с условиями указанного договора истец (гарантирующий поставщик) обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности) потребителю в точках поставки, определенных в приложении N 3 к договору, а так же самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, а потребитель обязался оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги на условиях, предусмотренных договором (пункт 1.1 договора).

Договорной объем потребления (передачи) электрической энергии (мощности) на год с разбивкой по месяцам и уровням напряжения определен приложением N 1 к данному договору.

В пункте 1.2 договора определено, что система коммерческого учета электрической энергии и мощности, приборы коммерческого учета, измерительные комплексы (далее - СКУЭ) - это совокупность технических средств учета (счетчиков энергии, трансформаторов тока и напряжения, цепей вторичной коммутации и т.д.), позволяющих учитывать количество принятой потребителем энергии (мощности).

Согласно пункту 2.3.3 договора потребитель обязан обеспечить работоспособность СКУЭ, соблюдать эксплуатационные требования к СКУЭ, установленные законодательством РФ, заводом-изготовителем и настоящим договором и обеспечить сохранность пломбировки и законов визуального контроля на всех элементах СКУЭ. В течение 24 часов с момента фактической утраты (выхода из строя) СКУЭ и/или ее элементов, выявления нарушений пломбировки или знаков визуального контроля извещать гарантирующего поставщика об утрате (неисправности) СКУЭ (элементов СКУЭ) или нарушении пломб и знаков визуального контроля.

В соответствии с пунктом 4.2 договора перечень, расположение и индивидуальные характеристики СКУЭ приведены в приложении N 3 к договору.

Пунктом 4.4 договора установлено, что государственная поверка СКУЭ, замена и обслуживание элементов, входящих в СКУЭ в зоне ответственности потребителя, обеспечивается потребителем в установленные ГОСТом сроки за свой счет.

Согласно пункту 5.1 договора определение количества принятой потребителем в расчетном периоде энергии производится гарантирующим поставщиком на основании ведомости показаний (приложение N 4, N 4а), актов о неучетном потреблении или замещающей информации о потреблении энергии (мощности) (при ее наличии) в точках поставки.

Потребитель оформляет и предоставляет гарантирующему поставщику ведомость в двух экземплярах в соответствии с пунктом 2.3.11.

Согласно пункту 5.5 договора при наличии актов безучетного потребления энергии (мощности), предусмотренных пунктами 4.6 и 5.1 договора, объем потребленной энергии за соответствующий расчетный период определяется расчетным способом, предусмотренным основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии.

Разделом 7 договора установлен порядок расчета за потребленную энергию: до 18 числа следующего расчетного периода окончательный расчет за истекший расчетный период.

Согласно приложению N 3 к договору в качестве прибора учета на объекте торговый павильон, расположенный по адресу: ул. Мира, 155 г. Котово, установлен коммерческий электросчетчик ЦЭ 6803 В N 9130048007193.

Между ПАО "Волгоградэнергосбыт" (заказчик) и ПАО "Волгоградоблэлектро" (исполнитель) заключен договор от 04.02.2013 N 13 оказания услуг по передаче электрической энергии, согласно условиям которого исполнитель обязуется осуществить комплекс организационно и технологических связанных действий, обеспечивающий передачу электрической энергии от точек приема до точек поставки потребителям (покупателям) заказчика через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю, ССО, производителям электрической энергии или бесхозным объектам электросетевого хозяйства, присоединенным к сетям исполнителя, а заказчик обязуется оплачивать оказанные исполнителем услуги в порядке, установленном договором.

27 марта 2015 года представителями сетевой организации ПАО "Волгоградоблэлектро" Михайлушкиным В.В. и Тхоровой С.Н. без участия ИП Давид В.А. проведена плановая проверка расчетного прибора учета ЦЭ 6803 В N 9130048007193 по адресу: г. Котово, ул. Мира, 155, в ходе которой установлено нарушение целостности знака визуального контроля (голограмма завода изготовителя), установлено, что на пломбе госповерки имеются следы клея. В целях устранения выявленных нарушений в коммерческом учете потребителю предписано в срок до 31.03.2015 явиться в сетевую организацию. По результатам проверки был составлен акт от 27.03.2015, в котором указано на проведение проверки в присутствии бухгалтера Минаевой О.А.

02 апреля 2015 года представителями сетевой организации ПАО "Волгоградоблэлектро" в присутствии потребителя ИП Давид В.А. проведена проверка расчетного прибора учета ЦЭ 6803 В N 9130048007193 по адресу: г.Котово, ул. Мира, 155 и составлен акт от 02.04.2015, которым установлено нарушение целостности знаков визуального контроля (голограммы завода изготовителя). Прибор учета был демонтирован, упакован в полиэтиленовый пакет и опломбирован пломбой N 185809, передан ИП Давид В.А. с целью его сохранения и представления для последующей проверки факта возможного вмешательства в работу прибора учета.

08 апреля 2015 года ИП Давид В.А. представил демонтированный электросчетчик в филиал КМЭС ПАО "Волгоградоблэлектро" для проведения инструментальной проверки.

При визуальном осмотре представленного прибора учета представителями филиала КМЭС ПАО "Волгоградоблэлектро" в присутствии ИП Давид В.А. было повторно установлено, что голограмма завода-изготовителя, а также свинцовая пломба, свидетельствующая о сроке гос.поверки, на приборе учета повреждены, что отражено в акте проверки от 08.04.2015.

В присутствии ИП Давид В.А. прибор учета установлен на поверочный стенд марки ЦУ-6800/4 N 05054 с действующей гос.поверкой до 16.03.2016. При подаче нагрузки погрешность электросчетчика составила 66%, при допустимых значениях 1%; при подаче нагрузки на 100% в течение 15 минут счетный механизм произвел отсчет потребленной электрической энергии в количестве 0,3 кВт, что не соответствует норме (0,82 кВт).

По результатам проверки составлен акт от 08.04.2015, в котором указано, что электросчетчик ЦЭ6803В N 9130048007193 не работает в параметрах соответствующих указанному классу точности.

При вскрытии корпуса прибора учета было обнаружено вмешательство в работу прибора учета путем разрыва (скрутки) провода счетного механизма.

Указанные выше нарушения в работе прибора учета зафиксированы в акте проверки от 08.04.2015. Давид В.А. от подписания данного акта отказался.

На основании актов проверки прибора учета от 02.04.2015, от 08.04.2015 сетевой организацией был составлен акт от 08.04.2015 N 120 о неучтенном потреблении электрической энергии и расчет объема неучтенной электроэнергии в количестве 84 600 кВтч.

В связи с обнаруженной неисправностью прибора учета ПАО "Волгоградэнергосбыт" за период с 29.07.2014 по 02.04.2015 рассчитало стоимость безучетно потребленной электроэнергии.

На оплату стоимости электроэнергии истец выставил ответчику счет- фактуру от 30.04.2015 N 0614/00062691 на сумму 595 515,12 руб.

С учетом частичной оплаты, задолженность по оплате составила 585 515,12 руб.

Невыполнение ИП Давид В.А. обязанности по оплате стоимости безучетно потребленной электроэнергии послужило поводом для обращения ПАО "Волгоградэнергосбыт" в арбитражный суд с настоящим иском.

Разрешая спор, суд первой инстанции, пришел к выводу об обоснованности и доказанности истцом заявленных исковых требований и удовлетворил их в полном объеме.

Указав, что представленные истцом документы не могут являться доказательством безучетного потребления ответчиком электрической энергии, поскольку составлены с нарушением требований, установленных Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии", суд апелляционной инстанции решение суда первой инстанции отменил, в иске отказал.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда апелляционной инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований в силу следующего.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике".

Согласно статье 4 указанного Закона нормативные правовые акты в области государственного регулирования отношений в сфере электроэнергетики принимаются в соответствии с федеральными законами Правительством Российской Федерации и уполномоченными им федеральными органами исполнительной власти.

Кроме того, к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно части 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

В соответствии со статьей 544 ГК РФ, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон; порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии", вступившими в силу с 12.06.2012 (далее - Основные положения, Правила N 442) определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных:

с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета;

при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Как следует из пункта 145 Основных положений, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Согласно пункту 155 Основных положений периодическая поверка прибора учета, измерительных трансформаторов должна проводиться по истечении межповерочного интервала, установленного для данного типа прибора учета, измерительного трансформатора в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

В силу пункта 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений, безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Порядок и условия определения объема безучетного потребления определены в пунктах 192 - 195 Основных положений.

Так, в силу пункта 192 Основных положений, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. При этом факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Положениями пункта 193 Правил N 442 установлены следующие требования к содержанию акта о неучтенном потреблении электрической энергии: данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В силу пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Как следует из оспариваемого постановления суда апелляционной инстанции, заявляя исковые требования о взыскании с ИП Давид В.А. задолженности за безучетное потребление, истец в обоснование иска представил акт внеплановой проверки расчетных приборов учета от 08.04.2015, акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 08.04.2015 N 120, акт от 08.04.2015, акт проверки расчетных приборов учета от 29.07.2014, акт плановой проверки расчетных приборов учета от 02.04.2015, акт плановой проверки расчетных приборов учета от 27.03.2015.

12 мая 2015 года заместителем прокурора Волгоградской области в адрес руководителя филиала КМЭС ОАО "Волгоградоблэлектро" внесено представление.

Котовским районным судом Волгоградской области в рамках дела N 2-729/2015 проверялась правомерность действий заместителя прокурора Котовского района Волгоградской области по внесению представления ОАО "Волгоградоблэлектро" по факту нарушений, допущенных при проведении плановой проверки ИП Давид В. А. 27.03.2015.

Решением районного суда от 26.06.2015 по делу N 2-729/2015 установлено следующее.

В ходе проведенной прокуратурой Котовского района проверки установлено, что 27.03.2015 на основании плана-графика инструментальных проверок приборов учета у абонентов госсектора на март 2015 года на Котовском участке, представители ОАО "Волгоградоблэлектро" прибыли для проведения плановой проверки электросчётчика ЦЭ 6803 В111 заводской N 009130048007193 у потребителя ИП Давид В. А. в точке поставки - офис, расположенный по адресу: г. Котово, ул. Мира, 155.

В тоже, время, в нарушении пункта 177 Основных положений потребитель ИП Давид В.А. не был уведомлен представителями ОАО "Волгоградоблэлектро" за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки.

После проведения проверки в отсутствие потребителя или его законного представителя, представителями ОАО "Волгоградоблэлектро" был обнаружен факт нарушения целостности знаков визуального контроля, о чем составлен акт проверки расчетных приборов учета от 27.03.2015, в присутствии бухгалтера Минаевой О.А., не уполномоченной ИП Давид В.А. на представление интересов в ходе проведения проверки.

02 апреля 2015 года представителями ОАО "Волгоградоблэлектро", была проведена плановая проверка электросчётчика ЦЭ 6803 ВТТТ заводской N 009130048007193 у потребителя ИП Давид В. А., в точке поставки - офис, расположенной по адресу: г. Котово, ул. Мира, 155, в результате которой было обнаружено вмешательство в работу прибора учета, выраженное в нарушении целостности знаков визуального контроля (голограммы завода-изготовителя).

По факту проведенной проверки от 02.04.2015 электромонтерами филиала КМЭС ОАО "Волгоградоблэлектро" Михайлушкиным В.В., Коваленко А. в присутствии потребителя ИП Давид В. А., незаинтересованных лиц был составлен акт проверки расчетных приборов учета от 02.04.2015.

В тоже время, представителями ОАО "Волгоградоблэлектро" не учтены следующие требования.

Так, согласно акту проверки расчетных сведений приборов учета от 29.07.2014 нарушений не выявлено. Прибор учета соответствует требованиям НТД. Кроме того, на шкафу учета на вводном отключающем устройстве контрольные пломбы нарушений не имели. Аналогичное соответствие контрольных пломб на шкафу учета установлены и в акте проверки от 27.03.2015.

Таким образом, проникновение к прибору учета электроэнергии возможно только лишь после нарушения целостности контрольных пломб шкафа учета.

В виду изложенного, районный суд пришел к выводу о том, что представителями ОАО "Волгоградоблэлектро" нарушен порядок при проведении плановой проверки ИП Давид В. А.

Как было установлено районным судом, по установленным фактам прокуратурой района 12.05.2015 в адрес руководителя филиала КМЭС ОАО "Волгоградоблэлектро" внесено представление.

В силу положений части 3 статьи 69 АПК РФ вступившее в законную силу решение суда общей юрисдикции по ранее рассмотренному гражданскому делу обязательно для арбитражного суда, рассматривающего дело, по вопросам об обстоятельствах, установленных решением суда общей юрисдикции и имеющих отношение к лицам, участвующим в деле.

Как следует из пункта 145 Основных положений, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно пункту 2.11.17. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго РФ от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6) обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

В силу пункта 2.11.18. Правил N 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики.

Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации.

Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Как установлено судами и не оспаривается сторонами, согласно акту проверки расчетных сведений приборов учета от 29.07.2014 нарушений не выявлено. Прибор учета соответствует требованиям НТД. На шкафу учета на вводном отключающем устройстве контрольные пломбы нарушений не имели. Аналогичное соответствие контрольных пломб на шкафу учета установлены и в акте проверки от 27.03.2015.

Согласно доводам третьего лица, после проведения проверки 27.03.2015 в целях недопущения несанкционированного доступа к электроизмерительным приборам, контрольная пломба была вновь установлена на шкафу учета.

Проникновение к прибору учета электроэнергии возможно только лишь после нарушения целостности контрольных пломб шкафа учета.

Из анализа пункта 2 Основных положений следует, что определение безучетного потребления электроэнергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии. Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, повлекших безучетное потребление электрической энергии.

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Поскольку при проведении плановой проверки сетевой организацией от 29.07.2014 нарушений выявлено не было, прибор учета соответствовал требованиям НТД, а на шкафу учета на вводном отключающем устройстве контрольные пломбы, установленные сетевой организацией с целью недопущения несанкционированного доступа к электроизмерительным приборам, нарушений не имели (аналогичное соответствие контрольных пломб на шкафу учета установлены и в акте проверки от 27.03.2015), судебная коллегия соглашается с позицией суда апелляционной инстанции, о недоказанности наличия со стороны потребителя как активных действий, направленных на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, так и бездействия, выражающегося в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе, осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Подписав акт проверки от 29.07.2014, и, установив контрольные пломбы на шкафу учета на вводном отключающем устройстве, тем самым, ограничив доступ как ответчика, так и третьих лиц к приборам учета, сетевая организация констатировала факт исправности прибора учета.

Таким образом, довод представителя сетевой организации о том, что на момент проведения проверки 29.07.2014 прибор учета возможно уже был неисправен, основан на предположениях, и, с учетом нарушений, допущенных сетевой организацией при проведении проверки 27.03.2015, не обоснован и не влияет на существо заявленного спора.

Целостность контрольной пломбы, установленной сетевой организацией с целью недопущения несанкционированного доступа к электроизмерительным приборам, свидетельствует о добросовестном поведении ответчика по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета.

Исходя из изложенного, суд кассационной инстанции соглашается с позицией суда апелляционной инстанции об отсутствии оснований для определения объема безучетного потребления электрической энергии на основании пункта 195 Основных положений с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Кроме того, судебная коллегия считает не противоречащим материалам дела выводы суда апелляционной инстанции о наличии несоответствий при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 08.04.2015.

Как правильно указано судом апелляционной инстанции, из содержания акта проверки расчетных приборов учета от 08.04.2015, на основании которого составлен акт о неучтенном потреблении от 08.04.2015 N 120 следует, что местом ее проведения является офисное помещение по адресу: г. Котово, ул. Мира, 155, в котором сетевая организация осматривала прибор учета электрической энергии потребителя ИП Давид В.А.

Однако, как следует из решения Котовского районного суда Волгоградской области от 26.06.2015 по делу N 2-729/2015, а также совокупности иных доказательств, представленных в материалы дела, прибор учета потребителя был демонтирован 02.04.2015, а, следовательно, 08.04.2015 проверки расчетных приборов учета по указанному в акте адресу не проводилось.

Согласно представленному в материалы дела акту передачи прибора учета для проверки от 08.04.2015 демонтированный прибор учета электрической энергии ответчика был передан в ПАО "Волгоградоблэлектро". То есть на день составления указанных актов от 08.04.2015 прибор учета ответчика уже был демонтирован.

Ошибочная ссылка суда апелляционной инстанции на пункты Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии", касающиеся бездоговорного потребления электрической энергии, равно как и констатация факта отсутствия ИП Давид В.А. при составлении акта от 08.04.2015, не привела к принятию неправильного судебного акта.

Доводы кассационной жалобы сводятся к несогласию с оценкой доказательств и фактических обстоятельств по делу и не опровергают правильности выводов апелляционного суда.

Нарушений судом норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 288 АПК РФ основаниями для безусловной отмены судебного акта, не установлено.

Принимая во внимание изложенное, оснований для отмены постановления Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2015 по делу N А12-34418/2015 не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2015 по делу N А12-34418/2015 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Т.Н. Федорова

Судьи

И.В. Арукаева Н.А. Тюрина