Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 25 апреля 2017 г. N Ф06-19434/17 по делу N А49-6128/2016

г. Казань

25 апреля 2017 г.

Дело N А49-6128/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 18 апреля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 апреля 2017 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Федоровой Т.Н.,

судей Махмутовой Г.Н., Хайбулова А.А.,

при участии:

ответчика - Кусакина А.В., паспорт,

при участии представителей:

ответчика - Тарасовой В.В., доверенность от 08.02.2017 б/н,

третьего лица (ЗАО "Пензенская горэлектросеть") - Максакова Р.П., доверенность от 30.12.2016 N 11/5680, Елисеевой С.Е., доверенность от 09.03.2016 N 11/985,

третьего лица (ООО "Маора") - Кусакиной С.А., доверенность от 17.04.2017 б/н,

в отсутствие:

истца, извещенного надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Кусакина Андрея Владимировича

на решение Арбитражного суда Пензенской области от 24.10.2016 (судья Гук Н.Е.) и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2016 (председательствующий судья Николаева С.Ю., судьи Пышкина Н.Ю., Терентьев Е.А.)

по делу N А49-6128/2016

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "ТНС энерго Пенза", г. Пенза (ОГРН 1107746839463; ИНН 7702743761) к индивидуальному предпринимателю Кусакину Андрею Владимировичу, г. Пенза (ОГРНИП 304583434700320; ИНН 583400193195) о взыскании денежных средств, с участием третьих лиц: закрытого акционерного общества "Пензенская горэлектросеть", г. Пенза, общества с ограниченной ответственностью "Маора", г. Пенза,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ТНС энерго Пенза" (далее - ООО "ТНС энерго Пенза", истец) обратилось в Арбитражный суд Пензенской области с иском к индивидуальному предпринимателю Кусакину Андрею Владимировичу (далее - ИП Кусакин А.В., ответчик) о взыскании 1 288 099 руб. 46 коп. стоимости безучетного потребления электрической энергии за период с 19.02.2015 по 13.01.2016.

Решением Арбитражного суда Пензенской области от 24.10.2016, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2016, исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятыми судебными актами, ИП Кусакин А.В. обратился в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить, в удовлетворении исковых требований отказать, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права и несоответствие выводов судов обстоятельствам дела.

Указывает, что судами необоснованно приняты в качестве надлежащих доказательств акт осмотра прибора учета от 13.01.2016 N А1-ОКУ-4-1212 и акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 13.01.2016 N БУ1-ОКУ-4-0057.

Считает, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 13.01.2016 N БУ1-ОКУ-4-0057 составлен с нарушением требований, установленных в пункте 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), и подписан неуполномоченными лицами.

Проверив законность обжалуемых судебных актов в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав явившихся представителей в судебном заседании, судебная коллегия считает жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как установлено судами первой и апелляционной инстанций и подтверждается материалами дела, между открытым акционерным обществом "Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги" (далее - ОАО "МРСК Волги") в лице филиала "Пензаэнерго" (гарантирующий поставщик) и ИП Кусакиным А.В. (потребитель) заключен договор энергоснабжения от 01.02.2013 N 2789, по условиям которого гарантирующий поставщик при условии наличия присоединенной к потребителю электрической сети и надлежащего технологического присоединения потребителя к этой сети в установленном порядке обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией и мощностью, а потребитель обязуется принимать и оплачивать электрическую энергию (мощность) и услуги.

В приложении N 1 к договору сторонами согласована точка поставки электроэнергии РУ-0,4 кВ ТП-602 ввод N 1 и ввод N 2 (резерв), расположенная по адресу: г. Пенза, пр. Победы, 24 (магазин "Буратино").

ВРУ нежилого помещения в литере А (магазин "Буратино"), расположенного по адресу: г. Пенза, пр. Победы, 24, технологически присоединено к электрическим сетям ЗАО "Пензенская горэлектросеть" (ТП-602), что подтверждается актом об осуществлении технологического присоединения от 28.02.2015.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию электроустановок от 14.02.2014, подписанному между ИП Кусакиным А.В. и ЗАО "Пензенская горэлектросеть", ВРУ-0,4 кВ нежилого помещения литера А и внутренние сети находятся на балансе и в эксплуатации потребителя ИП Кусакина А.В.

В качестве прибора, применяемого для расчетов за потребленную электроэнергию, сторонами согласован измерительный комплекс типа СЭТ4-1/1 N 062028 мощностью 40 кВт, расположенный во ВРУ-0,4 кВ магазина, что следует из приложений N 3 и 5 к договору, акта согласования мощности и приемки измерительного комплекса от 04.03.2014.

Приказом Минэнерго Российской Федерации от 23.12.2013 N 910 статус гарантирующего поставщика в отношении зоны деятельности ОАО "МРСК Волги" на территории Пензенской области присвоен обществу с ограниченной ответственностью "Энерготрейдинг", которому с 01.01.2014 переданы все функции по энергоснабжению потребителей Пензенской области.

Решением единственного участника гарантирующего поставщика от 24.07.2014 N 12 наименование общества изменено на ООО "ТНС энерго Пенза". Изменения зарегистрированы в ЕГРЮЛ 06.08.2014.

Сотрудниками сетевой организации ЗАО "Пензенская горэлектросеть" 13.01.2016 проведено обследование измерительного комплекса ответчика СЭТ4-1/1 N 062028, находящегося в ВРУ-0,4 кВ.

В ходе обследования было установлено, что прибор учета снят, пломба ОТК нарушена. Снятый прибор учета упакован в прозрачный пакет и опломбирован 053541, 053542, пломба скотч L14-8467831, L4-8467832. Необходимо было провести внеочередную проверку снятого прибора учета в присутствии представителей ЗАО "Пензенская горэлектросеть" 18.01.2016 в 10 час. 00 мин. Упакованный прибор учета находится у потребителя.

Обследование проводилось в присутствии электрика Потапова В.А.

По результатам обследования составлен акт осмотра прибора учета от 13.01.2016 N А1-ОКУ-4-1212 и акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 13.01.2016 N БУ1-ОКУ-4-0057.

Акт о безучетном потреблении электроэнергии подписан Потаповым В.А. без замечаний.

Сетевой организацией составлен расчет объема безучетного потребления энергии за период с 19.02.2015 по 13.01.2016, исходя из максимальной мощности энергопринимающего устройства, согласованной в акте согласования мощности и приемки измерительного комплекса от 04.03.2014 и указанной в приложении N 3 к договору энергоснабжения от 01.02.2013 N 2789, за вычетом объема электроэнергии, потребленной в январе 2016 года, согласно которому ответчику доначислен объем безучетного потребления электроэнергии в количестве 250 777 кВт/ч на сумму 1 288 099 руб. 46 коп.

Объем безучетного потребления электроэнергии в количестве 250 777 кВт/ч. учтен при формировании объема потребленной электроэнергии ответчика за январь 2016 года.

С учетом доначисления объем потребленной электроэнергии за январь 2016 года составил 259 738,600 кВт/ч.

Для оплаты электроэнергии истец выставил ответчику счет-фактуру от 31.01.2016 N 1105/379/01 на сумму 1 334 130 руб. 43 коп.

Поскольку указанная счет-фактура оплачена ответчиком без учета стоимости объема безучетного потребления электроэнергии, истец 31.03.2016 направил в адрес ответчика претензию с требованием оплатить задолженность в сумме 1 288 099 руб. 46 коп.

Неоплата стоимости безучетного потребления электроэнергии ответчиком явилась основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Порядок учета электроэнергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями N 442.

Согласно пункту 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Под измерительным комплексом для целей настоящего документа понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки.

Согласно пункту 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Пунктом 145 Основных положений N 442 предусмотрено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Порядок демонтажа прибора учета в целях его замены, ремонта или проверки определен в пункте 149 Основных положений N 442, в соответствии с которым собственник энергопринимающих устройств, имеющий намерение демонтировать в целях замены, ремонта или поверки прибор учета, ранее установленный в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), обязан направить способом, позволяющим подтвердить факт получения, письменную заявку о необходимости снятия показаний существующего прибора учета, осмотра его состояния и схемы подключения до его демонтажа в адрес одной из следующих организаций: гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), с которым в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) заключен договор энергоснабжения, по условиям которого расчеты за электрическую энергию осуществляются с использованием прибора учета, демонтаж которого планируется осуществить, - кроме случаев, когда его условиями определено, что заявка подается в указанную ниже сетевую организацию; сетевая организация, владеющая на праве собственности или ином законном основании объектами электросетевого хозяйства или эксплуатирующая бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, к которым непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) указанного собственника, в отношении которых установлен планируемый к демонтажу прибор учета, - в иных случаях, в том числе в случае, когда условиями договора энергоснабжения, заключенного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) определено, что заявка подлежит направлению в указанную сетевую организацию. Заявка должна содержать сведения, указанные в абзацах пятом-седьмом и девятом пункта 153 Основных положений N 442, а также предлагаемые дату и время осуществления указанных в заявке действий, но не ранее 7 рабочих дней со дня ее направления.

Сетевая организация в течение 1 рабочего дня со дня получения заявки от собственника энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) уведомляет о ее получении гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), с которым указанным собственником заключен договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), по условиям которого расчеты за электрическую энергию осуществляются с использованием планируемого к демонтажу прибора учета, способом, позволяющим подтвердить получение указанного уведомления.

Сетевая организация в течение 5 рабочих дней со дня получения от собственника энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) или от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) заявки обязана рассмотреть и согласовать предложенные в заявке дату и время снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем, а в случае невозможности исполнения такой заявки в предложенный в ней срок обязана согласовать с собственником иные дату и время снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем, а также уведомить способом, позволяющим подтвердить факт получения, о согласованных дате и времени гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), который может принять участие в процедуре снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем. При этом предложенная сетевой организацией новая дата осуществления работ не может быть позднее чем через 3 рабочих дня с даты, предложенной в заявке.

В согласованные дату и время сетевая организация осуществляет снятие показаний прибора учета, осмотр состояния прибора учета и схемы его подключения.

Показания прибора учета, состояние демонтируемого прибора учета и схемы его подключения на дату проведения указанных действий фиксируются сетевой организацией в акте проверки, который должен быть подписан сетевой организацией, собственником энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), а также гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в случае его участия.

Сетевая организация обязана передать лицам, подписавшим акт проверки, по одному экземпляру такого акта.

Если гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) не участвовал при совершении сетевой организацией указанных действий, то сетевая организация в течение 1 рабочего дня со дня составления акта проверки обязана передать ему копию акта проверки.

В случае если ни сетевая организация, ни гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) не явились в согласованные дату и время для снятия показаний прибора учета, осмотра его состояния и схемы подключения перед демонтажем, то собственник энергопринимающих устройств снимает показания прибора учета, планируемого к демонтажу, и направляет их в адрес лиц, которым была подана заявка, способом, позволяющим подтвердить факт получения. Снятые и переданные собственником энергопринимающих устройств показания прибора учета используются при определении объема потребления электрической энергии по состоянию на дату, когда такие показания были сняты.

Таким образом, демонтажу прибора учета предшествуют действия сетевой организации либо гарантирующего поставщика по снятию показаний приборов учета, осмотру его состояния и схемы подключения.

Снятие показаний прибора осуществляется в целях последующего определения объема потребления электрической энергии по состоянию на дату демонтажа прибора учета.

Как установлено судами, ЗАО "Пензенская горэлектросеть" является сетевой организацией по отношению к потребителю ИП Кусакину А.В.

В адрес ЗАО "Пензенская горэлектросеть" 12.01.2016 от ИП Кусакина А.В. поступило заявление от 11.01.2016 с просьбой сорвать пломбы с прибора учета в связи с тем, что горят провода и произведена замена прибора.

Заявление от имени ИП Кусакина А.В. подписано Потаповым В.А. с указанием его номера телефона в качестве контактного. На заявлении имеется оттиск печати ИП Кусакина А.В.

Сетевая организация 13.01.2016 в сроки, установленные пунктом 149 Основных положений N 442, провела осмотр энергопринимающего устройства потребителя, в ходе которого было установлено, что прибор учета снят, пломба ОТК нарушена. Проверка проведена в присутствии электрика Потапова В.А. Выявленные нарушения отражены в акте от 13.01.2016 N А1-ОКУ-4-1212.

По факту выявленных нарушений сотрудником сетевой организации составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 13.01.2016 N БУ1-ОКУ-4-0057, который подписан электриком Потаповым В.А. без замечаний.

Изучив доказательства по делу, в том числе письменные объяснения, данные Потаповым В.А. в ходе проверки, проведенной Отделом полиции N 1 УМВД России по г. Пензе по заявлению Кусакина А.В. по факту пропажи прибора учета СЭТ4-1/1 N 062028 (материал проверки КУСП от 25.02.2016 N 3806, истребованный у Отдела полиции N 1 УМВД России по г. Пензе определением Арбитражного суда Пензенской области от 28.07.2016), суд установил, что демонтаж прибора учета произведен без участия гарантирующего поставщика и сетевой организации, без его предварительного осмотра и снятия показаний, показания прибора учета на дату его демонтажа гарантирующему поставщику либо сетевой организации не направлялись, в связи с чем пришел к выводу, что демонтаж измерительного комплекса произведен ответчиком с нарушением пункта 149 Основных положений N 442.

Отсутствие показаний прибора учета на дату его демонтажа привело к искажению данных об объеме потребления электрической энергии за январь 2016 года.

Согласно пункту 2 Основных положений N 442 под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пунктам 192, 193 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений N 442.

Согласно абзацу 1 пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к названному документу.

Довод ответчика о подписании акта неуполномоченным лицом обоснованно отклонен судами.

Исходя из положений статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), полномочия могут подтверждаться не только выданной представителю доверенностью, но и явствовать из обстановки, в которой действует представитель, в частности, из наличия у него доступа к соответствующему объекту.

Допрошенный в судебном заседании в качестве свидетеля Потапов В.А. пояснил, что он работает электриком в ООО "Маора", расположенном в магазине "Буратино" около шести лет.

Директором ООО "Маора" является жена ответчика Кусакина С.А.

В начале января 2016 года он обнаружил, что провода, ведущие к выходу и входу в электросчетчик, оплавлены.

После этого по согласованию с Кусакиной С.А. он поехал в ЗАО "Пензенская горэлектросеть", где написал заявление от имени ИП Кусакина А.В. с просьбой сорвать пломбы для установки нового электросчетчика, в связи с тем, что в электрощитовой горят провода.

В заявлении указал свой номер телефона в качестве контактного.

День осмотра был согласован с ним по телефону.

ЗАО "Пензенская горэлектросеть" и раньше проводила осмотры энергопринимающего устройства, в которых он принимал участие.

Доступ сотрудников ЗАО "Пензенская горэлектросеть" осуществлял он, так как у него имеются ключи от электрощитовой. Потапов В.А. так же не оспаривал факт подписания актов осмотра электроустановок от 17.02.2010 N 784, от 08.08.2012 N 450/500, от 23.07.2013 N 378, от 12.08.2013 N 421, от 23.10.2013 N 555, от 07.02.2014 N 11, от 12.02.2014 от имени абонента ИП Кусакина А.В. (аудиозапись судебного заседания от 28.07.2016).

Согласно пункту 2 статьи 183 ГК РФ последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения.

Поскольку при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 13.01.2016 N БУ1-ОКУ-4-0057 от абонента присутствовал именно Потапов В.А., который демонтировал прежний прибор учета и установил новый, и у которого имелся доступ к соответствующему объекту, на котором проводилась проверка, правомерен вывод судов, что полномочия Потапова В.А. явствовали из обстановки.

Последующее одобрение подтверждается так же и последующими действиями самого ответчика, который с января 2016 года предоставляет сведения об объеме потребления электроэнергии на основании показаний прибора учета СЭТ4-1/1 N 110187, установленного электриком Потаповым В.А. и опломбированного сотрудниками ЗАО "Пензенская горэлектросеть" 13.01.2016.

Учитывая, что факт безучетного потребления ответчиком электроэнергии подтвержден актом обследования от 13.01.2016 N БУ1-ОКУ-4-0057, который соответствует требованиям пункта 193 Основных положений N 442, расчет объема безучетного потребления электроэнергии и стоимость этого объема произведены истцом в порядке, установленном Основными положениями N 442, суд первой инстанции, руководствуясь положениями статей 309, 539, 544 ГК РФ, правомерно удовлетворил исковые требования ООО "ТНС энерго Пенза", с чем согласился суд апелляционной инстанции.

Приведенные в кассационной жалобе доводы правильность выводов судов первой и апелляционной инстанций, основанных на нормах права, не опровергают и направлены на переоценку доказательств, что в соответствии с главой 35 АПК РФ не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

При таких обстоятельствах судебная коллегия не усматривает правовых оснований для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Пензенской области от 24.10.2016 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2016 по делу N А49-6128/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Т.Н. Федорова

Судьи

Г.Н. Махмутова А.А. Хайбулов