Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 19 февраля 2019 г. N Ф06-43483/19 по делу N А12-6532/2018

г. Казань

19 февраля 2019 г.

Дело N А12-6532/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 февраля 2019 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Федоровой Т.Н.,

судей Махмутовой Г.Н., Филимонова С.А.,

при участии представителя:

ответчика - Абдюшева Д.Ф., доверенность от 12.11.2018 б/н,

в отсутствие:

иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети", г Волгоград

на постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2018 (председательствующий судья Никольский С.В., судьи Дубровина О.А., Шалкин В.Б.) по делу N А12-6532/2018

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Нижневолжская энергетическая сбытовая компания", г. Волгоград (ИНН 3443118173, ОГРН 1123443005223) к обществу с ограниченной ответственностью "Арвен", Волгоградская область, Городищенский район (ИНН 3444203689, ОГРН 1133443004837) о взыскании стоимости неучтенно потребленной электроэнергии, с участием в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети", г Волгоград (ИНН 3441010181, ОГРН 1023402460620), публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт", г. Волгоград (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Нижневолжская энергетическая сбытовая компания" (далее - ООО "НЭСК", истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Арвен" (далее - ООО "Арвен", ответчик) о взыскании 16 747 289 руб. 71 коп. задолженности за неучтенное потребление электроэнергии.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 02.08.2018 исковые требования удовлетворены.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2018 решение Арбитражного суда Волгоградской области от 02.08.2018 отменено, в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с постановлением суда апелляционной инстанции, ООО "НЭСК" обратилось в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит его отменить, исковые требования удовлетворить. Считает доказанным факт неисправности прибора учета; полагает, что невыполнение возложенных на потребителя обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета и сообщению о его неисправности привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Проверив законность обжалуемого судебного акта в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителя ответчика в судебном заседании, судебная коллегия считает жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как установлено судами первой и апелляционной инстанций и подтверждается материалами дела, между ООО "НЭСК" (поставщик) и ООО "Арвен" (покупатель) заключен договор энергоснабжения от 01.01.2014 N 45, по условиям которого поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности) покупателю в точках поставки, а покупатель обязался принять и оплатить полученную электрическую энергию на условиях, предусмотренных договором.

Покупатель обязался обеспечивать работоспособность СКУЭ и соблюдать в течение всего срока действия договора эксплуатационные требования к приборам учета, установленные законодательством Российской Федерации, заводом-изготовителем и договором.

В течение 24-х часов с момента фактической утраты (выхода из строя) СКУЭ и/или ее элементов письменно извещать поставщика и сетевую организацию об утрате (неисправности) СКУЭ (элементов СКУЭ) (пункт 2.3.3 договора).

В ходе проведенной 17.11.2017 МУПП "Волгоградские межрайонные электрические сети" проверки выявлено безучетное потребление ООО "Арвен" электроэнергии, о чем в присутствии представителя потребителя составлен и подписан акт неучтенного потребления электрической энергии N 000059.

В данном акте указано, что 17.11.2017 у данного потребителя было выявлено неучтенное потребление электроэнергии в связи с тем, что фактическое напряжение в момент проверки, замеренное прибором ВАФ N 00144, замеренное на клеммной колодке прибора учета по фазе В значительно отличается от напряжения в журнале событий прибора учета.

Указанный акт был передан ООО "НЭСК".

Согласно акту от 17.11.2017 N 000059 объем неучтенной электроэнергии за период с 21.04.2017 по 17.11.2017 составил 2 429 640 кВт/ч., стоимость неучтенно потребленной ответчиком электроэнергии составила 16 747 289 руб. 71 коп.

В связи с отказом ответчика от оплаты указанной суммы, истец обратился в суд с настоящим иском.

Удовлетворяя иск, суд первой инстанции сделал вывод, что установление факта неисправности прибора учета (несоответствия его показаний объему потребленного ресурса) само по себе, без относительно наличия или отсутствия факта вмешательства потребителя (его вины), свидетельствует о безучетном потреблении электроэнергии и влечет обязанность по его оплате.

Отменяя решение суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию. Абонент помимо прочего обязан оплачивать принятую энергию и обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 44 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) определение объема покупки электрической энергии (мощности), поставленной гарантирующим поставщиком в точках поставки по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) осуществляется с использованием приборов учета или расчетным способом.

Таким образом, по общему правилу количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно пункту 3 статьи 543 ГК РФ требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

В соответствии с пунктом 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в разделе X приборов учета электрической энергии, в том числе, включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в разделе X случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных указанным документом и приложением N 3.

Под измерительным комплексом для целей указанного нормативного акта понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены), предназначенные для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки.

Пунктом 137 Основных положений N 442 установлено, что приборы учета, показания которых в соответствии с указанным нормативным актом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Обязанность по обеспечению эксплуатации прибора учета (в том числе обязанность проведения в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы, также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов) возлагается на собственника такого прибора учета (пункт 2 статьи 539 ГК РФ, пункты 145, 155 Основных положений N 442).

В силу пункта 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями требований, определяющих порядок учета электрической энергии (мощности), условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3-х рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление (пункт 192 Основных положений N 442).

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

Требования истца основаны на акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 17.11.2017 N 000059.

Суд первой инстанции признал данный акт надлежащим доказательством факта неучтенного потребления ответчиком электроэнергии, указав, что данный акт составлен в присутствии представителя ответчика, осуществившего допуск представителей сетевой организации к прибору учета и подписавшего спорный акт без возражений и замечаний.

В оспариваемом акте зафиксирован факт нарушения - неисправность трансформатора тока фазы В, указано на непригодность измерительного комплекса к эксплуатации в целях коммерческого учета.

Исходя из нормы абзаца 13 пункта 2 Основных положений N 442, состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

При этом в соответствии с абзацами 3 и 4 пункта 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, потребитель обязан обеспечить: содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов; своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; подбор электротехнического и электротехнологического персонала; обучение и проверку знаний электротехнического и электротехнологического персонала; надежность работы и безопасность эксплуатации электроустановок; учет, анализ и расследование нарушений в работе электроустановок, несчастных случаев, связанных с эксплуатацией электроустановок, и принятие мер по устранению причин их возникновения.

Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации.

Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833, безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета.

Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

В этой связи потребитель, на которого возложена обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, должен доказать отсутствие со своей стороны нарушения порядка учета электрической энергии, а именно - принятие всех необходимых мер для надлежащего исполнения данной обязанности при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства.

Как установлено судом апелляционной инстанции и следует из приложенных к акту о неучтенном потреблении электрической энергии от 17.11.2017 N 000059 фотоснимков, доступ к оптическому порту прибора учета СЕ 303 N 009112109232708 закрыт знаком визуального контроля В6*0140066, который ранее установила сетевая организация; в целях проведения замеров сетевой компанией с клеммной колодки прибора учета и ИКК были удалены пломбы, знаки визуального контроля с номерами 265678, В6*0140067, В6*0140070, 0140069, 265678, целостность которых на момент проверки не была нарушена.

Из анализа представленных в дело фотоснимков, произведенных в день проведения проверки, следует, что установить факт неисправности прибора учета с применением технических средств - токоизмерительных клещей и без нарушения целостности пломб не представляется возможным.

С использованием токоизмерительных клещей выявлено, что напряжение на распломбированной клеммной колодке прибора учета было отлично от напряжения журнала событий и составляли 229 В и 0,6 В соответственно.

Факт неисправности трансформатора тока фазы В установлен только после удаления пломбы и снятия крышки с электросчетчика, а также с корпуса ИКК, с применением технических средств - электроизмерительных клещей ВАФ N 00144.

Кроме того, завод-производитель спорного прибора учета в своих пояснениях от 13.06.2018 N 152/900 на запрос МУПП "ВМЭС" (от 28.05.2018 N 4653-18) сообщил, что определить неисправность прибора учета без использования специальных технических средств затруднительно.

В то же время, использование специальных технических средств требует распломбировки элементов измерительного комплекса. Невозможность текущей диагностики и неисправности прибора учета через отображение информации на жидкокристаллическом дисплее подтверждена проведенной в рамках настоящего дела судебной экспертизой, согласно которой своевременное выявление технической неисправности прибора учета возможна лишь при просмотре истории журнала событий, т.е. через оптический порт, расположенный на внешней стороне панели прибора учета, который опломбирован энергоснабжающей организацией. Также, судя по журналу событий, данная неисправность носит эпизодический характер (то появляется, то исчезает).

Оценив, представленные в дело доказательства в их совокупности и взаимосвязи в порядке статьи 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что действия сетевой организации по установке знака визуального контроля на оптическом порте прибора учета, а также установленный экспертизой характер неисправности, фактически исключили возможность осуществления контроля за состоянием измерительного комплекса со стороны ответчика.

Доказательств, свидетельствующих о бездействии потребителя, выразившихся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации измерительного комплекса, не представлено, равно как не представлено доказательств злоупотребления ООО "Арвен" своими правами и обязанностями.

Как отмечено судом апелляционной инстанции, доступ к журналу событий прибора учета возможен через модем, находящийся у сетевой организации или через оптический порт.

Действующее законодательство определяет безучетное потребление электрической энергии совершением потребителем действий (бездействия), которые должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 17.11.2017 N 000059 не содержит описания таких действий (бездействия).

Из названного акта и приложенных к нему фотографий не следует, что потребитель имел реальную возможность, не нарушая целостности пломб, визуально и с применением технических устройств установить неисправность трансформатора тока фазы В, находящегося под опломбированной непрозрачной пластиковой панелью.

В нарушение положений статьи 65 АПК РФ истец и третье лицо не представили относимых и допустимых доказательств, безусловно подтверждающих совершение ответчиком действий, связанных с вмешательством в работу прибора учета, а равно допущения потребителем бездействия, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции правомерно отменил решение суда первой инстанции и отказал в удовлетворении иска.

Доводы кассационной жалобы правильность выводов суда апелляционной инстанции, основанных на нормах права и материалах дела, не опровергают.

При таких обстоятельствах судебная коллегия не усматривает правовых оснований для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения кассационной жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2018 по делу N А12-6532/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке и сроки, установленные статьями 291.1, 291.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Т.Н. Федорова

Судьи

Г.Н. Махмутова С.А. Филимонов