Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 21 марта 2019 г. N Ф06-44664/19 по делу N А49-392/2018

г. Казань

21 марта 2019 г.

Дело N А49-392/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 14 марта 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 марта 2019 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Герасимовой Е.П.,

судей Ивановой А.Г., Моисеева В.А.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЗемСтройИнвест"

на определение Арбитражного суда Пензенской области от 22.10.2018 (судья Белякова Л.Н.) и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2018 (председательствующий судья Колодина Т.И., судьи Садило Г.М., Радушева О.Н.)

по делу N А49-392/2018

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ЗемСтройИнвест" о включении требований в реестр требований кредиторов должника в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества "Декор-Трейд", г. Пенза (ИНН 5834024167, ОГРН 1025801100478),

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Пензенской области от 23.01.2018 принято к производству заявление Баранова Кирилла Анатольевича о признании акционерного общества "Декор-Трейд" (далее - АО "Декор-Трейд", должник) несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда Пензенской области от 09.04.2018 требование Баранова К.А. признано обоснованным, АО "Декор-Трейд" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Виноградов Владимир Юрьевич. В отношении должника применены правила параграфа 7 главы 9 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" - "Банкротство застройщиков".

Общество с ограниченной ответственностью "ЗемСтройИнвест" (далее - ООО "ЗемСтройИнвест") обратилось в Арбитражный суд Пензенской области с заявлением о включении в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника требования в сумме 15 158 591 руб. 82 коп. как обеспеченного залогом объекта незавершенного строительства - многоквартирного жилого дома со встроенно-пристроенными объектами социально-бытового обслуживания, административными 2 помещениями, адрес: Пензенская область, г. Пенза, установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка, ориентир мкр. N 4 "Среда" жилого района Сосновка (участок N 2), степень готовности объекта незавершенного строительства 74%, площадью 38 932,3 кв. м, кадастровый номер 58:29:2009007:2737, зарегистрированный на праве собственности за застройщиком, и залогом земельного участка, площадью 13 672 кв. м кадастровый номер: 58:29:2009007:116, по адресу: обл. Пензенская, г. Пенза, мкр. N 4 "Среда" жилого района Сосновка (участок 2), категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для строительства многоквартирного жилого дома, принадлежащего должнику на праве собственности на основании договора купли-продажи земельного участка б/н от 30.10.2012.

Определением Арбитражного суда Пензенской области от 22.10.2018 требование ООО "ЗемСтройИнвест" в размере 15 158 591 руб. 82 коп. основного долга, уплаченного по договору участия в долевом строительстве жилого дома от 12.10.2017 N 370/К за нежилое встроенное помещение, находящееся на 1 этаже, подъезд 4-5, в проектных осях 1-24; А/1-Р, проектной площадью 507,00 кв. м, многоквартирного жилого дома со встроенно-пристроенными объектами социально-бытового обслуживания, административными помещениями, по адресу: установлено относительно ориентира г. Пенза, Железнодорожный район, мкр. N 4 "Среда" жилого района Сосновка 9 (участок N 2) на земельном участке, площадью 13 672 кв. м, кадастровый номер 58:29:2009007:116, признано обоснованным, включено в четвертую очередь реестра требований кредиторов АО "ДекорТрейд".

В удовлетворении заявления о признании статуса залогового кредитора отказано.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2018 определение Арбитражного суда Пензенской области от 22.10.2018 оставлено без изменения.

В кассационной жалобе (с учетом дополнений) ООО "ЗемСтройИнвест" просит обжалуемые судебные акты отменить в части отказа в удовлетворении заявления о признании статуса залогового кредитора, и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт об удовлетворении заявления в части признания за заявителем - ООО "ЗемСтройИнвест", статуса залогового кредитора, признав его требование к должнику как обеспеченное залогом права собственности на объект незавершенного строительства - многоквартирного жилого дома со встроенно-пристроенными объектами социально-бытового обслуживания, административными помещениями, адрес: Пензенская область, г. Пенза, установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка, ориентир мкр. N 4 "Среда" жилого района Сосновка (участок 2), степень готовности объекта незавершенного строительства 74%, площадью 38 932,3 кв. м, кадастровый номер 58:29:2009007:2737, зарегистрированный на праве собственности за застройщиком (должником), и залогом земельного участка, площадью 13 672 кв. м, кадастровый номер 58:29:2009007:116, по адресу: обл. Пензенская, г. Пенза, мкр. N4 "Среда" жилого района Сосновка (участок 2), категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для строительства многоэтажного жилого дома, принадлежащего должнику на праве собственности на основании договора купли-продажи земельного участка, б/н, от 30.10.2012.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы (с учетом дополнений), отзыв на нее, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в оспариваемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 12.10.2017 между АО "Декор-Трейд" (застройщик) и ООО "ЗемСтройИнвест" (участник долевого строительства) был заключен договор участия в долевом строительстве жилого дома N 370/К, по условиям которого Застройщик осуществляет строительство многоквартирного жилого дома со встроенно-пристроенными объектами социально-бытового обслуживания, административными помещениями (15, 16, 17 этажей), общей площадью 38 932,33 кв. м, по адресу: установлено относительно ориентира г. Пенза, Железнодорожный район, мкр. N 4 "Среда" жилого района Сосновка (участок N 2) на земельном участке, площадью 13 672 кв. м., кадастровый номер 58:29:2009007:116, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для строительства многоквартирного жилого дома. Земельный участок принадлежит на праве собственности Застройщику (свидетельство о собственности на земельный участок от 26.11.2012 серия 58 АБ N 300618). Разрешение на строительство выдано администрацией г. Пензы 08.04.2014 N RU 58304000-054.

В силу пункта 1.1.3 договора, объектом долевого строительства выступает встроенное нежилое помещение, которое будет находиться в доме, общей проектной площадью 507,00 кв. м, расположенное на 1 этаже подъездов 4-5 в проектных осях 1- 24;А/1-Р и которое по завершению строительства и ввода дома в эксплуатацию подлежит оформлению в установленном порядке и передаче в натуре в собственность участнику долевого строительства.

Договор долевого участия был зарегистрирован 06.12.2017 Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Пензенской области.

В подтверждение погашения взаимных обязательств в материалы данного обособленного спора представлены договор цессии от 09.06.2017, акт приема-передачи документов от 15.06.2017, товарные накладные, путевые листы, акт взаимозачета, акт сверки, договор уступки прав требования от 05.10.2017, договор подряда от 21.02.2017 N 1-кл, протокол согласования цен, справка о стоимости выполненных работ и затрат, акт о приемке выполненных работ по форме КС-2, договор уступки права требования от 17.11.2017, акт приема-передачи документов к договору, договор подряда от 01.10.2016 N 1-кл, протокол разногласий к договору, акт о приемке выполненных работ, справка о стоимости выполненных работ, соглашение о зачете встречных требований, в связи с чем кредитор - ООО "ЗемСтройИнвест", обратился в Арбитражный суд Пензенской области с требованием в размере 15 158 591,82 руб. о признании его обоснованным и подлежащим включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника, как обеспеченного залогом.

Разрешая данный обособленный спор, суд первой инстанции и согласившийся с ним апелляционный суд, оценив представленные в подтверждение требования кредитора доказательства с позиции статьи 71 АПК РФ, установили, что обязательства по оплате цены договора в сумме 15 158 591,82 руб. Кредитором исполнены в полном объеме, в связи с чем, руководствуясь положениями статей 4, 12, 16, 100, 201.1, 201.9 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности "банкротстве" (далее - Закон о банкротстве), суды признали требование в указанном размере обоснованным, подлежащим включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов,

В данной части судебные акты не обжалуются.

Отказывая в удовлетворении заявления ООО "ЗемСтройИнвест" о признании за ним статуса залогового кредитора, суды указали на следующее.

В силу статьи 12.1 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 214-ФЗ), обязательства по возврату денежных средств, внесенных участником долевого строительства, обеспечиваются залогом.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 13 указанного Федерального закона в обеспечение исполнения обязательств застройщика (залогодателя) по договору с момента государственной регистрации договора у участников долевого строительства (залогодержателей) считаются находящимися в залоге предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства, земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности, или право аренды, право субаренды на указанный земельный участок и строящиеся (создаваемые) на этом земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости.

Однако поскольку Закон о банкротстве не предусматривает возможность предъявления к застройщику требований о передаче нежилых помещений, участники строительства таких помещений вправе лишь оценить свое требование имущественного характера в денежном выражении и заявить его в общем порядке о включении в реестр требований кредиторов застройщика (пункт 34 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве"), в связи с чем положения статьи 13, регулирующие основания возникновения залога относительно имущества должника (застройщика), в случае банкротства последнего не применяются.

Применяя нормы действующего законодательства к рассматриваемому спору, суды установили, что в данном случае у кредитора по обязательствам должника построить и передать нежилое помещение, согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве, в рамках дела о банкротстве возникает право требовать только денежные средства, причем залоговые обязательства должника, возникшие в силу закона относительно предмета строительства, не сохраняются. В этом случае требования кредитора в рамках дела банкротства застройщика рассматриваются судом как обычные - денежные, без обеспечения.

Судебная коллегия суда кассационной инстанции не может согласиться с данными выводами судов.

В Определении Верховного Суда Российской Федерации от 14.02.2019 N 308-ЭС18-15980 сформирована правовая позиция относительно статуса требования участника долевого строительства нежилых помещений, согласно которой денежное требование такого дольщика сохраняет залоговый статус.

Дольщик вправе участвовать в распределении средств, полученных при продаже предмета залога, по правилам пункта 1 статьи 201.14 Закона о банкротстве.

По смыслу пункта 2 статьи 2, статьи 4 Федерального закона N 214-ФЗ, участниками долевого строительства являются лица, перед которыми у застройщика возникла обязанность передать в будущем как жилые, так и нежилые помещения, соответственно, положения статей 12.1 и 13 названного Закона об обеспечении исполнения обязательства застройщика перед такими лицами применяются независимо от конкретного вида (жилое или нежилое помещение) объекта долевого строительства.

Согласно части 1 статьи 13 Федерального закона N 214-ФЗ, на начальном этапе с момента государственной регистрации договора у участников долевого строительства считаются находящимися в залоге земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности или право аренды, а также строящийся на нем многоквартирный дом.

В силу части 2 статьи 13 Закона, в случае прекращения (приостановления) строительства по каким-либо причинам и последовавшей за этим государственной регистрацией права собственности застройщика на объект незавершенного строительства такой объект, являющийся неделимой вещью, также считается находящимся в залоге у дольщиков (пункт 2 статьи 345 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Поскольку участники строительства изначально имели право залога на земельный участок (пункт 2 статьи 345 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункт 1 статьи 65 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)") и в силу прямого указания закона (часть 3 статьи 13 Закона N 214-ФЗ), в период со дня получения застройщиком разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и до момента передачи дольщику объекта строительства все помещения в построенном здании считаются находящимися в залоге у участников строительства. Однако такой залог не распространяется на помещения в здании, не являющиеся объектами долевого строительства, а также на помещения, уже переданные иным участникам строительства (части 3 и 8 статьи 13 Закона N 214-ФЗ).

Согласно правовой позиции Верховного Суда, по смыслу закона залоговые права дольщиков, их сущность и содержание, а также и сам предмет залога трансформируются по мере продвижения стадии строительства объекта.

Кроме того, участники строительства являются созалогодержателями в отношении имущества, перечень которого зависит от степени готовности дома (статья 335.1 Гражданского кодекса Российской Федерации), при этом в статье 13 Закона N 214-ФЗ законодатель не делает различий между правовым положением дольщиком в зависимости от вида приобретаемого помещения (жилое или нежилое).

В данном случае, конкурсный управляющий АО "Декор-Трейд" в отзыве на кассационную жалобу ссылается на определение Арбитражного суда Пензенской области от 03.12.2018, на основании которого были погашены требования участников строительства путем передачи земельного участка и объектов незавершенного строительством ЖСК "Маяковский", указав при этом, что все залоговые обязательства АО "Декор-Трейд" (в том числе и перед ООО "ЗемСтройИнвест" при наличии у него прав залога), прекращены в силу закона.

С учетом изложенного, а также в соответствии с частью 2 статьи 287 АПК РФ, судебные акты в части отказа в удовлетворении заявления ООО "ЗемСтройИнвест" о признании за ним статуса залогового кредитора подлежат отмене, с направлением обособленного спора в указанной части на новое рассмотрение в Арбитражный суд Пензенской области.

При новом рассмотрении спора суду следует дать оценку всем обстоятельствам данного обособленного спора относительно установления за ООО "ЗемСтройИнвест" статуса залогового кредитора, с учетом правовой позиции Верховного Суда, изложенной в Определении от 14.02.2019 N 308-ЭС18-15980.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 286, 287, 288, 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Пензенской области от 22.10.2018 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2018 по делу N А49-392/2018 в части отказа в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "ЗемСтройИнвест" о признании статуса залогового кредитора отменить. В отмененной части обособленный спор направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Пензенской области.

В остальной части определение Арбитражного суда Пензенской области от 22.10.2018 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2018 по делу N А49-392/2018 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, установленном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.П. Герасимова

Судьи

А.Г. Иванова В.А. Моисеев