Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 13 сентября 2019 г. N Ф06-51930/19 по делу N А72-2566/2019

г. Казань

13 сентября 2019 г.

Дело N А72-2566/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 12 сентября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 сентября 2019 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Мельниковой Н.Ю.,

судей Хакимова И.А., Вильданова Р.А.,

при участии представителя:

от общества с ограниченной ответственностью "УльяновскЦентрГазСтрой" - Дубровиной Т.М. по доверенности от 01.02.2019 (б/н),

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "УльяновскЦентрГазСтрой"

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 26.04.2019 (судья Страдымова М.В.) и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2019 (председательствующий судья Кузнецов С.А., судьи Балашева В.Т., Бросова Н.В.)

по делу N А72-2566/2019

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "УльяновскЦентрГазСтрой" (ОГРН 1047301330152, ИНН 7327032966) к областному государственному казенному учреждению "Ульяновскоблстройзаказчик" (ОГРН 1047300995169, ИНН 7325048632) об урегулировании разногласий при заключении дополнительного соглашения к государственному контракту,

при участии третьих лиц: Министерство строительства и архитектуры Ульяновской области, Министерство физической культуры и спорта Ульяновской области,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "УльяновскЦентрГазСтрой" (далее - ООО "УльяновскЦентрГазСтрой", истец, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с иском к областному государственному казенному учреждению "Ульяновскоблстройзаказчик" (далее -ОГКУ "Ульяновскоблстройзаказчик", ответчик) об урегулировании разногласий, возникших при заключении дополнительного соглашения от 05.02.2019 N 6 к государственному контракту от 07.04.2017 N 7-17, а именно, изложить пункт 2.2 государственного контракта от 07.04.2017 N 7-17 в следующей редакции: "2.2. Цена Контракта определена сметами, сводкой затрат, приведенными в Приложении N 1 к Контракту, и составляет 517 067 630 (пятьсот семнадцать миллионов шестьдесят семь тысяч шестьсот тридцать) рублей 24 копеек, в том числе НДС 18 %. Источник финансирования: Бюджет Ульяновской области на 2017 год, 2018 год, 2019 год, 2020 год, в том числе по годам:

2017 год - 40 720 273,67 руб. (сорок миллионов семьсот двадцать тысяч двести семьдесят три рубля 67 коп.);

2018 год - 38 000 000,00 руб. (тридцать восемь миллионов рублей 00 копеек), в том числе: Федеральный бюджет - 10 000 000,00 (десять миллионов рублей 00 коп.);

Областной бюджет - 28 000 000,00 (двадцать восемь миллионов рублей 00 коп.);

2019 год - 112 230 000,00 (сто двадцать миллионов двести тридцать тысяч рублей 00 коп.);

2020 год -326 117 356,57 (триста двадцать шесть миллионов сто семнадцать тысяч триста пятьдесят шесть рублей 57 коп.)

В цену контракта включены причитающееся Подрядчику вознаграждение и компенсация издержек Подрядчика, в том числе цена контракта включает следующие расходы Подрядчика:

собственно стоимость работ, соответствующих условиям Контракта по качеству и объёму;

стоимость расходных и иных материалов, необходимых для выполнения работ;

гарантийные обязательства;

все подлежащие в связи с выполнением работ к уплате налоги (в том числе налог на добавленную стоимость), сборы и другие обязательные платежи;

иные расходы Подрядчика, необходимые для исполнения условий контракта и выполнения работ в полном объёме и надлежащего качества.";

2) пункт 2.3.2 изложить в следующей редакции:

"2.3.2. Расчёт за выполненные работы по заявкам Заказчика осуществляется в рублях путём перечисления Заказчиком денежных средств на расчётный счёт Подрядчика:

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2017 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2017,

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2018 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2018,

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2019 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2019,

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2020 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2020.

На основании подписанного сторонами акта о приёмке выполненных работ по форме КС-2 (Акта взаимосверки обязательств в случаях, предусмотренных Контрактом), на основании представленного Подрядчиком счета и счета-фактуры, а также справки о стоимости выполненных работ (по форме КС-3)" (с учетом уточнения исковых требований, принятого судом первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Министерство строительства и архитектуры Ульяновской области, Министерство физической культуры и спорта Ульяновской области.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 26.04.2019 по делу N А72-2566/2019 в иске отказано.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2019 решение Арбитражного суда Ульяновской области от 26.04.2019 оставлено без изменения.

Не согласившись с решением арбитражного суда и постановлением арбитражного апелляционного суда ООО "УльяновскЦентрГазСтрой" обратилось в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит обжалуемые судебные акты отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме по основаниям, изложенным в жалобе.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в соответствии с пунктом 1 статьи 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, суд округа приходит к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемых судебных актов ввиду следующего.

Как следует из материалов дела и установлено арбитражными судами первой и апелляционной инстанции, 04.07.2017 между ОГКУ "Ульяновскоблстройзаказчик" (Заказчик) и ООО "УльяновскЦентрГазСтрой" (Подрядчик) заключен государственный контракт для обеспечения государственных нужд Ульяновской области, согласно которого Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя выполнение работ по объекту: строительство здания центра художественной гимнастики в Засвияжском районе г. Ульяновска, далее - работы, согласно проектной документации, локальным сметам, сводке затрат (приложение N 1), которые являются неотъемлемой частью государственного контракта (далее - Контракт).

В соответствии с пунктом 2.1 Контракта цена является твердой и определяется на весь срок выполнения контракта, за исключением случаев, установленных Контрактом и (или) предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Пунктами 2.2 и 2.3 Контракта стороны предусмотрели, что цена составляет 494 200 675,00, в том числе НДС 18 %.

Источник финансирования: бюджет Ульяновской области на 2017 год, 2018 год, 2019 год, 2020 год, в том числе по годам:

2017 год - 60 000 000,00 руб. (шестьдесят миллионов рублей 00 копеек),

2018 год - 128 000 000,00 руб. (сто двадцать восемь миллионов рублей 00 копеек),

2019 год - 293 571 950,00 руб. (двести девяносто три миллиона пятьсот семьдесят одна тысяча девятьсот пятьдесят рублей 00 копеек),

2020 год - 12 628 725,00 руб. (двенадцать миллионов шестьсот двадцать восемь тысяч семьсот двадцать пять рублей 00 копеек).

В цену Контракта включены причитающееся Подрядчику вознаграждение и компенсации издержек Подрядчика, в том числе цена Контракта включает следующие расходы Подрядчика:

- собственно стоимость работ, соответствующих условиям Контракта по: качеству объему;

- стоимость расходных и иных материалов, необходимых для выполнения работ;

- гарантийные обязательства;

- все подлежащие в связи с выполнением работ к уплате налоги (в том числе налог на добавленную стоимость), сборы и другие обязательные платежи;

- иные расходы Подрядчика, необходимые для выполнения работ в полном объёме и надлежащего качества.

В соответствии с пунктом 2.3 Контракта оплата производится в следующем порядке:

"п. 2.3.1. Авансовые платежи по Контракту не предусмотрены.

2.3.2. Расчет за выполненные по заявкам Заказчика работы осуществляются в рублях путем перечисления заказчиком денежных средств на расчетный счет Подрядчика:

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2017 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2017,

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2018 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2018,

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2019 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2019,

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2020 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2020,

на основании подписанного сторонами акта о приемке выполненных работ по форме КС-2 (Акта взаимосверки обязательств в случаях, предусмотренных Контрактом), на основании представленного Подрядчиком счета и счета-фактуры, а также справки о стоимости выполненных работ (по форме КС-3)".

В соответствии с пунктом 9.1 Контракта изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон, в том числе в следующем случае: если по предложению Заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на 10 % или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на 10 %. При этом по согласованию сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на 10 % цены контракта.

07 апреля 2018 года между сторонами также было заключено Дополнительное соглашение N 1 к Контракту, которым стороны изменили срок выполнения работ, пункты 2.2, 2.3.2 изложены в следующей редакции:

"2.2. Цена Контракта определена сметами, сводкой затрат, приведенными в Приложении N 1 к Контракту, и составляет 494 200 675 руб. 00 коп., в том числе НДС 18 %. Источник финансирования: Бюджет Ульяновской области на 2017 год, 2018 год, 2019 год, в том числе по годам:

2017 год - 45 206 300 руб. 00 коп.;

2018 год - 124 445 233 руб. 00 коп.;

2019 год - 324 549 145 руб. 00 коп."

2) пункт 2.3.2 изложить в следующей редакции:

"2.3.2. Расчёт за выполненные работы по заявкам Заказчика осуществляется в рублях путём перечисления Заказчиком денежных средств на расчётный счёт Подрядчика:

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2017 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2017,

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2018 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2018,

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2019 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2019,

на основании подписанного Сторонами акта о приёмке выполненных работ по форме КС-2 (Акта взаимосверки обязательств в случаях, предусмотренных Контрактом), на основании представленного Подрядчиком счета и счета-фактуры, а также справки о стоимости выполненных работ (по форме КС-3)".

Дополнительным соглашением от 24.11.2017 N 3 к Контракту стороны внесли изменения в п. 2.2, изложив его в следующей редакции:

"2.2. Цена Контракта определена сводкой затрат и локальными сметами (Приложение N 1 к дополнительному соглашению N 3) и составляет 494 200 675 руб. 00 коп, в т.ч. НДС 18 %. Источник финансирования: Бюджет Ульяновской области на 2017 год, 2018 год, 2019 год, в том числе по годам:

2017 год - 40 720 273 руб. 67 коп.;

2018 год - 124 445 233 руб. 00 коп.;

2019 год - 329 035 171 руб. 33 коп.".

Дополнительным соглашением от 31.07.2018 N 5 к Контракту стороны внесли изменения в пункт 2.2, изложив его в следующей редакции:

"2.2. Цена Контракта определена сводкой затрат и локальными сметами (Приложение N 1 к дополнительному соглашению N 5) и составляет 494 200 675 руб. 00 коп, в т.ч. НДС 18 %. Источник финансирования: Бюджет Ульяновской области на 2017 год, 2018 год, 2019 год, в том числе по годам:

1.1. 2017 год - 40 720 273 руб. 67 коп.;

1.2. 2018 год - 38 000 000 руб. 00 коп., в том числе:

1.2.1. федеральный бюджет - 10 000 000 руб. 00 коп.;

1.2.2. областной бюджет - 28 000 000 руб. 00 коп.

1.3. 2019 год - 415 480 401 руб. 33 коп."

Дополнительным соглашением от 05.02.2019 N 6 к Контракту стороны внесли изменения в пункт 2.2, пункт 2.3.2, изложив их в следующей редакции:

"2.2. Цена Контракта определена сметами, сводкой затрат, приведенными в приложении N 1 к Контракту, и составляет 494 200 675 руб. 00 коп, в т.ч. НДС 18 %. Источник финансирования: Бюджет Ульяновской области на 2017 год, 2018 год, 2019 год, 2020 год, в том числе по годам:

2017 год - 40 720 273 руб. 67 коп.;

2018 год - 38 000 000 руб. 00 коп., в том числе:

федеральный бюджет - 10 000 000 руб. 00 коп.;

областной бюджет - 28 000 000 руб. 00 коп.

2019 год - 112 230 000 руб. 00 коп., в том числе:

федеральный бюджет - 82 800 000 руб. 00 коп.;

областной бюджет - 29 430 000 руб. 00 коп.;

2020 год - 303 250 401 руб. 33 коп.

В цену контракта включены причитающееся Подрядчику вознаграждение и компенсация издержек Подрядчика, в том числе цена контракта включает следующие расходы Подрядчика:

- собственно стоимость работ, соответствующих условиям Контракта по качеству и объёму;

- стоимость расходных и иных материалов, необходимых для выполнения работ;

- гарантийные обязательства;

- все подлежащие в связи с выполнением работ к уплате налоги (в том числе налог на добавленную стоимость), сборы и другие обязательные платежи;

- иные расходы Подрядчика, необходимые для исполнения условий контракта и выполнения работ в полном объёме и надлежащего качества.

"2.3.2. Расчёт за выполненные работы по заявкам Заказчика осуществляется в рублях путём перечисления Заказчиком денежных средств на расчётный счёт Подрядчика:

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2017 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2017,

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2018 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2018,

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2019 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2019,

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2020 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2020,

на основании подписанного Сторонами акта о приёмке выполненных работ по форме КС-2 (Акта взаимосверки обязательств в случаях, предусмотренных Контрактом), на основании представленного Подрядчиком счета и счета-фактуры, а также справки о стоимости выполненных работ (по форме КС-3)".

Со стороны Подрядчика был подписан протокол разногласий к Дополнительному соглашению от 05.02.2019 N 6 в следующей редакции:

"2.2. Цена Контракта определена сметами, сводкой затрат, приведенными в приложении N 1 к Контракту, и составляет 531 499 940 руб. 56 коп, в т.ч. НДС 18 %. Источник финансирования: Бюджет Ульяновской области на 2017 год, 2018 год, 2019 год, 2020 год, в том числе по годам:

2017 год - 40 720 273 руб. 67 коп.;

2018 год - 38 000 000 руб. 00 коп., в том числе: федеральный бюджет - 10 000 000 руб. 00 коп.; областной бюджет - 28 000 000 руб. 00 коп.;

2019 год - 112 230 000 руб. 00 коп.;

2020 год - 340 549 666 руб. 89 коп.

В цену контракта включены причитающееся Подрядчику вознаграждение и компенсация издержек Подрядчика, в том числе цена контракта включает следующие расходы Подрядчика:

- собственно стоимость работ, соответствующих условиям Контракта по качеству и объёму;

- стоимость расходных и иных материалов, необходимых для выполнения работ;

- гарантийные обязательства;

- все подлежащие в связи с выполнением работ к уплате налоги (в том числе налог на добавленную стоимость), сборы и другие обязательные платежи;

- иные расходы Подрядчика, необходимые для исполнения условий контракта и выполнения работ в полном объёме и надлежащего качества.

"2.3.2. Расчёт за выполненные работы по заявкам Заказчика осуществляется в рублях путём перечисления Заказчиком денежных средств на расчётный счёт Подрядчика:

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2017 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2017,

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2018 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2018,

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2019 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2019,

в пределах лимитов бюджетных средств, предусмотренных на 2020 год в соответствии с п.п. 2.2. государственного контракта до 30.12.2020,

на основании подписанного Сторонами акта о приёмке выполненных работ по форме КС-2 (Акта взаимосверки обязательств в случаях, предусмотренных Контрактом), на основании представленного Подрядчиком счета и счета-фактуры, а также справки о стоимости выполненных работ (по форме КС-3)".

05 февраля 2019 года подрядчик направил в адрес Заказчика, подписанные со своей стороны дополнительное соглашение N 6 с Протоколом разногласий и сводкой затрат на выполнение работ.

Подрядчик также указал на необходимость, в связи с изменением условий контракта, в части продления срока строительства до 2020 года, применения индексов-дефляторов на оставшуюся сумму выполнения работ по государственному контракту.

Письмом за от 13.02.2019 исх. N 176 ОГКУ "Ульяновскстройзаказчик" сообщило подрядчику о невозможности увеличения цены государственного контракта в связи с изменением сроков выполнения работ и необходимостью применения индексов-дефляторов, поскольку это не предусмотрено законодательством о контрактной системе.

В связи с указанными обстоятельствами истец обратился в суд с настоящим иском.

Руководствуясь положениями статей 450, 451, пунктом 2 статьи 767 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), статьями 22, 34, 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ), арбитражные суды первой и апелляционной инстанций, с учетом установленных обстоятельств дела, оценив поведение участников спорных правоотношений, пришли к выводу о наличии оснований для отказа истцу в иске.

Между тем арбитражными судами первой и апелляционной инстанций не учтены следующие обстоятельства.

Из разъяснений пункта 42 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора" следует, что при принятии решения об обязании заключить договор или об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, суд в резолютивной части решения указывает условия этого договора, который считается заключенным на этих условиях с момента вступления в законную силу решения суда (пункт 4 статьи 445 ГК РФ).

В силу положений статьи 173 АПК РФ по спору, возникшему при заключении или изменении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора, а по спору о понуждении заключить договор указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор.

По смыслу статьи 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении публичного договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 названного Кодекса условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Из приведенных норм следует, что требование о понуждении заключить договор, обязательный для одной или обеих сторон, перешедшее в спор об отдельных условиях этого договора, должно быть рассмотрено и разрешено судом путем урегулирования разногласий по спорным условиям.

При рассмотрении преддоговорных споров обязанностью суда является обеспечение защиты прав лица, обратившегося с требованием о понуждении к заключению договора. Разрешение судом спора о понуждении к заключению договора при уклонении от заключения договора и при возникновении разногласий по конкретным его условиям сводится по существу к внесению определенности в правоотношения сторон и установлению судом условий, не урегулированных сторонами в досудебном порядке.

Суд не может отказать истцу в иске, когда предложенные им редакции условий договора не соответствуют требованиям действующего законодательства. В этом случае при урегулировании спорного условия суд исходит из императивной либо диспозитивной нормы законодательства, регулирующего правоотношения сторон (статьи 421 и 422 ГК РФ).

Также суд не может отказать истцу в иске и в том случае, когда он не соглашается с предложенной истцом редакцией условия договора. В этом случае разрешение судом спора сводится к внесению определенности в правоотношения сторон и установлению судом условий, не урегулированных сторонами в досудебном порядке, в редакции одной из сторон либо суда. Таким образом, спор фактически судом не разрешен.

Допущенные судом первой инстанции нарушения норм процессуального и материального права, не устраненные судом апелляционной инстанции, не могут быть самостоятельно устранены судом кассационной инстанции, поскольку в силу части 2 статьи 287 АПК РФ суд кассационной инстанции не наделен полномочиями по установлению обстоятельств, исследованию и оценке доказательств.

В связи с чем, обжалуемые судебные акты подлежат отмене, а дело направлению в суд первой инстанции на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела суду необходимо устранить отмеченные недостатки, разрешить спор по существу в соответствии с требованиями действующего законодательства.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ульяновской области от 26.04.2019 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2019 по делу N А72-2566/2019 отменить.

Дело за указанным номером направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ульяновской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке и сроки, установленные статьями 291.1., 291.2. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Н.Ю. Мельникова

Судьи

И.А. Хакимов Р.А. Вильданов