Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 11 октября 2019 г. N Ф06-52718/19 по делу N А65-20082/2018

г. Казань

11 октября 2019 г.

Дело N А65-20082/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 10 октября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 октября 2019 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Гильмановой Э.Г.,

судей Хакимова И.А., Мельниковой Н.Ю.,

при участии представителей:

акционерного общества "Казметрострой" - Багаутдинова И.И., доверенность от 15.10.2018 б/н; Сычева К.А., доверенность от 08.07.2019 б/н,

общества с ограниченной ответственностью "Мостоннельстрой" - Нагорного А.А., доверенность от 21.08.2018 б/н,

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Мостоннельстрой"

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 22.01.2019 (судья Шарипова А.Э.) и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2019 (председательствующий судья Демина Е.Г., судьи Морозов В.А., Шадрина О.Е.)

по делу N А65-20082/2018

по исковому заявлению индивидуального предпринимателя Поповой Юлии Викторовны (ОГРНИП 318302500009282, ИНН 300105211141) к акционерному обществу "Казметрострой" (ОГРН 1121690080038, ИНН 1655256157) о взыскании,

по встречному иску акционерного общества "Казметрострой" к обществу с ограниченной ответственностью "Мостоннельстрой" (ОГРН 1127747171848, ИНН 7717739239) о взыскании,

и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Мостоннельстрой" к акционерному обществу "Казметрострой" о признании договора незаключенным,

с участием третьих лиц: акционерного общества "Мосинженер проект", Государственное унитарное предприятие "Московский метрополитен", общества с ограниченной ответственностью "Мостоннельстрой", индивидуального предпринимателя Поповой Юлии Викторовны,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Мостоннельстрой" (далее - ООО "Мостоннельстрой", истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с исковым заявлением к акционерному обществу "Казметрострой" (далее - АО "Казметрострой", ответчик) о взыскании задолженности в размере 37 091 060,83 руб. и процентов за пользование чужим денежными средствами в размере 3 374 270,36 руб. за период с 31.10.2017 по 15.01.2019 (с учетом принятых судом уточнений исковых требований).

ОА "Казметрострой", в свою очередь, обратилось в арбитражный суд со встречным иском к ООО "Мостоннельстрой" о взыскании 37 915 784,62 руб. долга, из которых 4 388 403,38 руб. долг, 3 455 582,42 руб. суммы генподрядных услуг, 350 000 руб. за талоны на утилизацию грунта, 100 000 руб. штрафа, 20 000 руб. третейского сбора, неустойки в размере 18 800 000 руб., штрафных санкций в размере 10 500 000 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 301 698,82 руб. за период с 07.06.2018 по 03.12.2018 (с учетом принятых судом уточнений исковых требований).

ООО "Мостоннельстрой" обратилось в арбитражный суд со встречным иском, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, к АО "Казметрострой" о признании договора от 12.09.2016 N Т-41с незаключенным.

Суд к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлек акционерное общество "Мосинженер проект", Государственное унитарное предприятие "Московский метрополитен".

Определением от 05.12.2018 Арбитражный суд Республики Татарстан произвел замену ООО "Мостоннельстрой" на индивидуального предпринимателя Попову Юлию Владимировну (далее - ИП Попова Ю.В.) в порядке процессуального правопреемства.

Суд к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлек ООО "Мостоннельстрой", ИП Попову Ю.В.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 22.01.2019, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2019, исковые требования ИП Поповой Ю.В. к АО "Казметрострой" оставлены без удовлетворения.

Встречный иск АО "Казметрострой" к ООО "Мостоннельстрой" удовлетворен частично. С ООО "Мостоннельстрой" в пользу АО "Казметрострой" взысканы 5 887 386,73 руб., расходы по уплате государственной пошлины в размере 155 565 руб.

С ООО "Мостоннельстрой" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 27 097 руб.

Встречное исковое заявление ООО "Мостоннельстрой" к АО "Казметрострой" о признании договора от 12.09.2016 N Т-41с незаключенным оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ООО "Мостоннельстрой" обратилось в арбитражный суд с кассационной жалобой, в которой просит указанные судебные акты отменить полностью и направить дело на новее рассмотрение в Арбитражный суд Республики Татарстан в ином судебном составе.

Заявитель в кассационной жалобе ссылается на нарушение судами норм материального и процессуального права, а также на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии со статьей 163 АПК РФ в судебном заседании 03.10.2019 был объявлен перерыв до 10.10.2019 до 13 часов 30 минут. Информация о перерыве размещена на официальном сайте суда кассационной инстанции.

Проверив законность обжалуемых судебных актов по правилам главы 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, судебная коллегия не находит правовых оснований к их отмене.

Как следует из материалов дела и установлено судами, 12.09.2016 между АО "Казметрострой" (подрядчик) и ООО "Мостоннельстрой" (субподрядчик) был заключен договор N Т-41с в редакции дополнительных соглашений от 20.09.2016 N 1, 31.10.2016 NN 2, 3, 4, 5 на выполнение субподрядных работ по объекту "Строительство перегонных тоннелей и притоннельных сооружений Калининско-Солнцевской линии метрополитена от ст. "Раменки" до ст. "Ново-Переделкино" в интервале от ст. "Озерная площадь" - "Терешково", включая один станционный комплекс ст. "Терешково" (L=3000 м.п.), по условиям которого подрядчик обязуется в установленный договором срок на основании рабочей документации, выданной в производство работ заказчиком, выполнить работы по устройству железобетонных монолитных конструкций станции "Терешково" на объекте "Строительство перегонных тоннелей и притоннелъных сооружений Калинино-Солнцевской линии метрополитена от ст. "Раменки" до ст. "Ново-Переделкино", в интервале от ст. "Озерная площадь" - "Терешково", включая один станционный комплекс ст. "Терешково" (L=S000 м.п.)" (далее - Объект), а заказчик обязуется принять результат выполненной работы и уплатить обусловленную цену.

Субподрядчик обязуется выполнить собственными силами и силами привлеченных специализированных субподрядных организаций все работы, в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ, СНиП, ГОСТ, технических регламентов, нормативно-технической документации в объеме и в соответствии с Рабочей документацией и на условиях, определенных договором и приложениями к нему.

Субподрядчик обязуется в соответствии с договором завершить все работы и сдать в установленном порядке работы в сроки, установленные в пункте 5.1 договора (пункт 1.3.договора).

Цена договора согласована сторонами в разделе 3 договора.

В стоимость работ входят стоимость всех материалов, работ, услуг, оборудования, а также иные расходы субподрядчика, связанные с исполнением обязательств по договору.

Разделом 4 договора стороны согласовали порядок промежуточной приемки и оплаты работ, в соответствии с которым оплата работ по договору производится промежуточными платежами ежемесячно после выполнения субподрядчиком работ путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика в течение 15 рабочих дней с даты получения денежных средств от заказчика-генподрядчика АО "Мосинжпроект".

Оплата работ производится на основании подписанных сторонами акта приемки выполненных работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), при наличии исполнительной документации и выставленных субподрядчиком счета и счета - фактуры.

При этом субподрядчик ежемесячно, до 25 числа отчетного месяца направляет для подписания подрядчику акты о приемке выполненных работ по форме N КС-2 справку о стоимости выполненных работ по форме N КС-3, а так же комплект исполнительной документации.

Подписание акта приемки выполненных работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) осуществляется подрядчиком в течение 15 рабочих дней с даты их получения от субподрядчика.

Срок выполнения работ согласован сторонами в разделе 5 договора, согласно которому работы по договору должны быть выполнены в соответствии с графиком выполнения работ (Приложение N 1).

Разделом 18 стороны согласовали порядок расторжения договора, предусмотрев условия одностороннего отказа от исполнения договора и его последствия.

В обоснование первоначальных требований ООО "Мостоннельстрой" указало, что оно выполнило работы и предъявило ответчику акты выполненных работ.

Актами о приемке выполненных работ и затрат КС-3 от 12.12.2016 N 2 на - 3 173 775,04 руб., КС-2 от 31.01.2017 N 10 на сумму - 5 122 750,84 руб., КС-2 от 31.01.2017 N12 на сумму - 6 698 615,5 руб., КС-2 от 31.01.2017 N 13 на сумму - 835 429,21 руб., КС-2 от 31.03.2017 N 22 на сумму - 320 815,73 руб., КС-2 от 31.03.2017 N 24 на сумму - 440 557,98 руб., КС2 от 31.03.2017 N 26 на сумму - 1 115 939,01 руб., КС-2 от 31.03.2017 N 28 на сумму - 3 112 488,79 руб., КС-2 от 31.03.2017 N 30 на сумму - 13 106 598,79 руб., КС-2 от 31.03.2017 N 32 на сумму - 4 307 171,56 руб., КС-2 от 30.04.2017 N 33 на сумму - 275 948,64 руб., КС2 от 31.05.2017 N 52 на сумму - 123 232,85 руб., КС-2 от 31.05.2017 N 54 на сумму - 3 049 735,38 руб., КС-2 от 31.05.2017 N 56 на сумму - 551 171,65 руб., КС-2 от 31.05.2017 N 58 на сумму - 92 381,32 руб., КС-2 от 31.05.2017 N 60 на сумму - 2 730 841,03 руб., КС-2 от 31.05.2017 N 63 на сумму - 186 411,41 руб., КС-2 от 31.05.2017 N 64 на сумму - 2 516 189,84 руб., КС2 от 31.05.2017 N 65 на сумму - 4 027 254,2 руб., КС-2 от 31.05.2017 N 66 на сумму - 1 813 533,08 руб., КС-2 от 31.05.2017 N 67 на сумму - 177 601,01 руб., КС-2 от 31.07.2017 N 2-м на сумму - 287 177,74 руб., КС-2 от 31.07.2017 N 3-м на сумму - 171 541,9 руб., КС-2 от 31.07.2017 N 4-м на сумму - 501 087,79 руб., КС-2 от 31.07.2017 N 5-м на сумму - 13 309 014,44 руб., КС-2 от 31.07.2017 N6-м на сумму - 621 667,45 руб., КС-2 от 31.07.2017 N 7-м на сумму - 279 140,89 руб., субподрядчик (ООО "Мостоннельстрой") и подрядчик (АО "Казметросторой") произвели снятие ранее выполненных работ и затрат, произвели замену отмененных актов.

Согласно подписанным сторонами справкам о стоимости работ и затрат КС-3 от 30.11.2016 N 1 на сумму 3 745 054,55 руб., КС-3 от 12.12.2016 N 2 на сумму 16 108 670,36 руб., КС-3 от 28.02.2017 N 4 на сумму 37 291 367,81 руб., КС-3 от 30.04.2017 N 6 на сумму 22 155 529,83 руб., КС-3 от 31.07.2017 N 8 на сумму 228 263,81 руб., КС-3 от 15.08.2017 N 9 на сумму 18 035 576,52 руб., КС-3 от 31.10.2017 N 10 на сумму 8 688 226,46 руб., субподрядчик (ООО "Мостоннельстрой") сдал, а подрядчик (АО "Казметросторой") принял работы на сумму 106 252 689,34 руб.

Согласно подписанным сторонами справкам о стоимости работ и затрат КС-3 от 31.01.2017 N 3 на сумму - 8 939 764,05 руб., КС-3 от 31.03.2017 N 5 на сумму - 5 484 465,80 руб., КС-3 от 31.05.2017 N 7 на сумму - 11 767 303,72, субподрядчик (ООО "Мостоннельстрой") и подрядчик (АО "Казметросторой") сняли работы на сумму - 26 191 534 руб. в результате корректировки.

АО "Казметрострой" оплатило выполненные работы на общую сумму 61 999 304, 03 руб., что подтверждено платежными поручениями, имеющимися в материалах дела.

Уведомлениями от 23.01.2017, 06.03.2017 о проведении осмотра на объекте строительства, актом - предписанием от 07.04.2017 N 27-м выявлены нарушения пункта 8.5 договора.

Решением Арбитражного учреждения Третейский суд строительных организаций города от 27.09.2017 по делу N 144/2017 с ООО "Мостоннельстрой" в пользу АО "Казметрострой" взысканы штрафные санкции и третейский сбор в размере 20 000 руб.

Мировое соглашение сторон по данному решению не было утверждено, в виду прекращения деятельности Третейского суда строительных организаций города.

Актами взаимозачета стороны зачли генподрядные услуги по договору, материалы и услуги.

Заявлением от 31.12.2017 N 4008 произведен взаимозачет по счетам - фактурам от 12.04.2017 N кмс000000277, от 15.03.2017 N кмс000000137, от 30.11.2016 N кмс000000735, от 20.04.2017 N кмс000000337, от 26.04.2017 N кмс000000338, от 26.04.2017 N кмс000000339, от 28.04.2017 N кмс000000340, от 10.04.2017 N кмс000000245, от 11.04.2017 N шс000000341, от 13.04.2017 N кмс000000342, от 12.04.2017 N кмс000000246, от 23.05.2017 N кмс000000437, от 20.04.2017 N кмс000000291, от 26.12.2016 N кмс000000766, от 23.04.2017 N кмс000000314, от 24.04.2017 N кмс000000315, от 25.05.2017 N кмс000000444, от 10.03.2017 N кмс000000191, от 31.01.2017 N кмс000000022, от 28.02.2017 N кмс000000128, от 31.05.2017 N кмс000000418, от 19.11.2016 N кмс000000684 на сумму 7 295 639,29 руб.

Письмом от 02.02.2018 N 211/40 произведен зачет встречных однородных требований в соответствии со статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) на сумму 7 645 639,49 руб.

Товарными накладными, талонами подтверждено получение материалов и оказание услуг.

Считая взаимные обязательства по договору N Т-41с на выполнение субподрядных работ по объекту "Строительство перегонных тоннелей и притоннельных сооружений Калининско-Солнцевской линии метрополитена от ст. "Раменки" до ст. "Ново-Переделкино", в интервале от ст. "Озерная площадь" - "Терешково", включая один станционный комплекс ст. "Терешково" (L=3000 м.п.) от 12.09.2016 не исполненными, стороны направили друг другу претензии, которые были оставлены без удовлетворения, что явилось основанием для обращения истца и ответчика в суд с вышеуказанными исками.

Первоначальные требования мотивированы тем, что АО "Казметрострой", приняв выполненные работы, в полном объеме стоимость выполненных работ не оплатило.

Исковые требования АО "Казметрострой" мотивированы нарушением условий договора и неосновательным обогащением на стороне ООО "Мостоннельстрой".

Исковые требования ООО "Мостоннельстрой" о признании спорного договора незаключенным мотивированы отсутствием в договоре существенных условий договора.

Разрешая спор, суды предыдущих инстанций исходили из следующего.

В порядке, предусмотренном статьями 720, 753, 760 ГК РФ и договором, выполненные по договору работы, переданы ОАО "Казметрострой".

Согласно пункту 14 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", в соответствии с пунктом 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами.

Поскольку между сторонами возник спор по объему и стоимости выполненных работ, суд первой инстанции предложил рассмотреть вопрос о назначении судебной экспертизы, в том числе, для установления фактического выполнения истцом работ, объема таких работ, стоимости и соответствия выполненных работ условиям принятых на себя обязательств.

Однако стороны ходатайство о назначении судебной экспертизы не заявили.

Судами установлено, что договором N 12 уступки права требования от 22.10.2018 ООО "Мостоннельстрой" (цедент) и ИП Попова Ю.В. (цессионарий) цедент передал, а цессионарий принял право требования к АО "Казметрострой" 4 38 641 466,79 руб.

Дополнительным соглашением от 30.10.2018 к договору от 22.10.2018 N 12 уступки права требования, стороны внесли изменения в договор.

Пункт 1.1 договора изложили в следующей редакции "цедент передает, а цессионарий принимает право требования цедента к АО "Казметрострой" оплаты денежных средств в размере 45 337 622,83 руб., возникшее из обязательства, подтверждающего следующими документами: актами о приемке выполненных работ (форма КС-2), согласно Приложению N 1, являющегося неотъемлемой частью настоящего соглашения; справками о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N 1, согласно Приложению N 2, являющегося неотъемлемой частью соглашения на общую сумму 107 336 926,86 руб., платежные поручениями АО "Казметрострой" от 07.11.2016 N 2709, от 10.11.2016 N 2924, от 28.12.2016 N 3228, от 28.12.2016 N 3341, от 28.12.2016 N 3342, от 04.08.2017 N 1963, подтверждающими оплату данных работ и затрат на общую сумму 61 999 304,03 руб.".

Пункт 1.2 договора изложили в следующей редакции "право требования к должнику уступается в объеме, существующем на момент заключения настоящего договора, включая сумму долга, все подлежащие вследствие просрочки исполнения должником своих обязательств, в том числе проценты за пользование чужими денежными средствами, неустойки, а также иные требования, связанные с неисполнением должником своего обязательства по оплате указанных денежных средств - 45 337 622,83 руб.".

Пункт 3.1.1 договора стороны изложили в следующей редакции "уступить цессионарию право требования денежных средств в размере 45 337 622,83 руб. на условиях настоящего договора".

Оценив фактические обстоятельства дела, суды пришли к выводу о злоупотреблении истцом правом.

Исследовав материалы дела, суды пришли к выводу о том, что при заключении договора от 22.10.2018 N 12 уступки права требования между ООО "Мостоннельстрой" и ИП Поповой Ю.В. и дополнительного соглашения от 30.10.2018 к указанному договору, стороны осознавали, что фактически объем выполненных работ и затрат формировался с учетом оформленных ООО "Мостоннельстрой" КС-2 и КС-3 как с положительным значением так и с отрицательным значением, с учетом корректировки цены и работ.

Вместе с тем, ООО "Мостоннельстрой" уступило право требования только в части положительных КС-2, игнорируя наличие КС-2 с отрицательным значением, существенно уменьшающих объем выполненных работ.

Кроме того, предъявляя требование к АО "Казметрострой" в размере 37 091 060,83 руб. истец заявил требование без учета произведенных оплат и исполнения обязательств по договору.

Таким образом, суды установили, что требования истца завышены, поскольку при отсутствии учета исполнения обязательств ответчиком АО "Казметрострой" и без учета корректировочных документов имеет место задвоение цены выполненных работ и затрат.

Отклоняя довод ООО "Мостоннельстрой" о том, что письмом Минфина РФ за N 02-07- 10 введен запрет на отрицательные КС-2 в работе бухгалтерского учета, в связи с чем, подписанные КС-2 с отрицательным значением не могут учитываться при принятии решения, суды исходили из того, что именно ООО "Мостоннельстрой" оформляло и составляло КС-2 как с положительным, так и с отрицательным значением, данные документы подписаны руководителем организации, указав при этом, что факт не соблюдения стороной рекомендаций письма Минфина РФ при составлении документов не влечет аннулирования обязательств сторон по договору.

Из представленных в материалы дела документов следует, что актами о приемке выполненных работ и затрат КС-2 стороны приняли работы и с учетом актов о приемке выполненных работ и затрат КС-2 которыми стороны сняли работы, сумма фактического исполнения по договору составляет 80 061 155,77 руб., что так же подтверждено актом сверки ООО "Мостоннельстрой" по состоянию на 31.12.2017.

Справкам о стоимости работ и затрат КС-3 стороны подписали работы на сумму 106 252 689,34; справкам о стоимости работ и затрат КС-3 стороны сняли работы на сумму - 26 191 534 руб. в результате корректировки. Оплата ОАО "Казметрострой" за вычетом корректировочных КС-3, осуществлена на общую сумму 61 999 304,03 руб.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к выводу о том, что выполнение работ и затрат ООО "Мостоннельстрой" подтверждено на сумму 80 061 155,77 руб. и оплата выполненных работ и затрат АО "Казметрострой" на сумму 61 999 304,03 руб.

Гарантийный срок выполненных работ согласно пункту 10.2 договора составляет 5 лет с момента завершения работ по договору.

Пунктом 4.7 договора стороны согласовали, что подрядчик оплачивает строительные работы субподрядчику в размере 95% от стоимости промежуточного платежа (пункт 4.2 договора), при наличии исполнительной документации.

Оставшуюся часть стоимости промежуточного платежа в размере 5% подрядчик оплачивает не позднее двух лет (730 дней) с момента завершения субподрядчиком работ по договору при условии предоставления субподрядчиком банковской гарантии, предусмотренной пунктом 10.5 договора, подрядчику. Датой завершения работ по договору является утверждение последнего.

Установив, что сумма гарантийного удержания составляет 4 003 057,79 руб., суды пришли к выводу, что сумма подлежащая оплате за выполненные работы и затраты составляет 76 058 097,9 руб.

В расчет суммы иска АО "Казметрострой" в части взыскания долга в расчет включены 4 388 403,38 руб. долга и 3 455 582,42 руб. суммы генподрядных услуг.

Субподрядчик ежемесячно оплачивает подрядчику услуги по содержанию строительной площадки и организации работ в размере 7% от стоимости выполненных субподрядчиком работ по акту приемки выполненных работ (форма N КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3). Сумма генподрядных услуг составляет 5 604 208,9 руб.

Оплата указанных услуг производится путем зачета взаимных требований (требований субподрядчика по оплате выполненных работ и требований подрядчика по оплате указанных услуг) на основании счета об оплате оказании подрядчиком услуг и акта о зачете взаимных требований. Отказ субподрядчика от зачета взаимных требований не имеет юридическую силу, поскольку в соответствии со статьей 410 ГК РФ для зачета взаимных требований достаточно волеизъявление одной из сторон договора (пункт 4.8 договора).

Актами взаимозачета стороны зачли генподрядные услуги по договору на сумму 2 148 798,50 руб., в подтверждение зачета представлены акты от 30.11.2016 N 971 на сумму 262 153,82 руб., от 12.12.2016 N 11037 на сумму 1127 606, руб., от 28.02.2017 N 145 на сумму 2 610 395,75 руб., от 30.04.2017 N 326 на сумму 1 550 887,09 руб., от 31.07.2017 N 823 на сумму 15 978,47 руб., от 15.08.2017 N 858 на сумму 1 262 490,36 руб., от 31.10.2017 N 1091 на сумму 608 175,85 руб. и корректировочные акты от 31.01.2017 N 39 на сумму - 625 783,48 руб., от 31.03.2017 N 194 на сумму - 383 912,61 руб., корректировочный счет-фактура от 31.05.2017 N 194 на сумму - 823 711,26 руб.

Оценив и исследовав материалы дела и представленные в него доказательства, судами был сделан вывод, что у ООО "Мостоннельстрой" имеется задолженность перед АО "Казметросрой" по генподрядным услугам в размере 3 455 482,42 руб.

В ходе выполнения работ по договору N Т-41с сторонами осуществлялись поставки материалов. Общая сумма поставлено товара составляет 9 884 676,40 руб.

Письмами от 14.06.2017 N 44, от 10.06.2017 N 45 ООО "Мостоннельстрой" обратилось к АО "Казметрострой" с просьбой отпустить материалы по договору поставки от 01.09.2016 N 6п/05-12 в счет взаиморасчетов по договору СМР NТ-41с.

Актом взаимозачета от 31.08.2017 N 2825 стороны произвели взаимозачет на сумму 808 873,73 руб.

Заявлением от 31.12.2017 N 4008 произведен взаимозачет на сумму 7 295 639,29 руб., которым частично зачтены материалы, услуги автотранспорта, талоны на вывоз грунта. Указанный зачет признан ООО "Мостоннельстрой" и не оспорено.

Зачет по материалам по счетам-фактурам от 03.05.2017 N 436 на сумму 1 152 806,90 руб., от 15.03.2017 N 137 на сумму 44 199,30 руб., от 24.05.2017 N 433 на сумму 1 028 241,14 руб., от 16.06.2017 N 584 на сумму 1203,60 руб., от 18.06.2017 N 551 на сумму 354 720,74 руб., от 19.06.2017 N552 на сумму 1 462 964,47 руб., поставленные по товарным наклыдным от 03.05.2017 N 480; от 24.05.2017 N 477, от 16.06.2017 N 624, от 18.06.2017 N 590; от 18.06.2017; от 19.06.2017 N 591, ООО "Мостоннельстрой" не признан.

При этом ООО "Мостоннельстрой", признавая задолженность по материалам в размере 4 000 000 руб., считает, что данный материал не может учитываться в рамках данного договора, поскольку имеется самостоятельный договор на поставку товара.

Согласно реестру по автоуслугам АО "Казметрострой" оказало услуги ООО "Мостоннельстрой" на сумму 721 606,01 руб., 1 339 593,58 руб.,1 917 886 руб., 360 169,48 руб., 105 932,20 руб., 265 677,90 руб.

Вместе с тем, помимо суммы долга и генподрядных услуг АО "Казметрострой" предъявило ООО "Мостоннельстрой" требование о взыскании 350 000 руб. за талоны на утилизацию грунта, 100 000 руб. штрафа, 20 000 руб. третейского сбора.

Письмом от 22.04.2017 N 11 ООО "Мостоннельстрой" в счет взаимозачетов за выполнение работ по договору от 12.09.2016 N Т-41с на выполнение субподрядных работ по объекту "Калинино-Солнцевской линии метрополитена от ст. "Раменки" до ст. "Рассказовка" 5 этап: участок от ст. "Озерная" до станции "Рассказовка". Вентиляционный узел. Строительная площадка 1Б расположенная по адресу: г. Моксва, Юго-Западнее съезда с Боровского шоссе на МКАД, напротив строения 20 просил отпустить талоны на захоронение грунта в размере 3520,5 м3.

Актами от 12.04.2017, 20.04.2017, подписанными сторонами, стороны оформили передачу талонов на право размещения грунта.

Право размещения грунта у АО "Казметрострой" возникло на основании договора от 01.02.2017 N 1/0102-ГР по приему грунтов с последующим использованием.

В ходе строительных работ АО "Казметрострой" предъявляло к ООО "Мостоннельстрой" к оплате штрафные санкции.

Актом от 31.03.2017 N 245 ООО "Мостоннельстрой" признало штрафные санкции на сумму 80 000 руб. за неисполнение предписания заказчика при выполнении работ по договору от 12.09.2016 N Т-41с (претензия от 31.03.2017 N 703/13), актом от 31.03.2017 N 248 ООО "Мостоннельстрой" признало штрафные санкции на сумму 220 000 руб. за неисполнение предписания заказчика при выполнении работ по договору от 12.09.2016 N Т-41с (претензия от 31.03.2017 N 406/13).

Актом от 18.04.2017 N 246 ООО "Мостоннельстрой" признало штрафные санкции на сумму 50 000 руб. за неисполнение предписания заказчика при выполнении работ по договору от 12.09.2016 N Т-41с (претензия от 14.04.2017 N 844/12).

Актом от 10.07.2017 N 582 ООО "Мостоннельстрой" признало штрафные санкции на сумму 100 000 руб. за неисполнение предписания заказчика при выполнении работ по договору от 12.09.2016 N Т-41с.

АО "Казметрострой" выставило счет-фактуру от 10.07.2017 N 543. Стороны актом зачета от 02.202.2018 N 221/40 погасили взаимные обязательства, в которые вошла сумма штрафов в размере 350 000 руб. Сумма штрафа в размере 100 000,00 руб. по акту от 10.07.2017 N 582 ООО "Мостоннельстрой" не оплачена.

ООО "Мостоннельстрой" указанные расчеты не оспорены, контррасчет не представлен.

Решением Арбитражного учреждения Третейский суд строительных организаций города от 27.09.2017 по делу N 144/2017 с ООО "Мостоннельстрой" в пользу АО "Казметрострой" взысканы штрафные санкции и третейский сбор в размере 20 000 руб.

На основании изложенного суды признали требование АО "Казметрострой" в части взыскания 350 000 руб. за талоны на утилизацию грунта, штрафа в размере 100 000 руб. и третейского сбора в размере 20 000 руб. обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Кроме того, при наличии встречного иска, которым заявлено о зачете всех встречных обязательств, суды отказали в удовлетворении требования ООО "Мостоннельстрой" к АО "Казметрострой" о взыскании задолженности в сумме 37 091 060,83 руб., и дополнительное требование о взыскании процентов за пользование чужим денежными средствами в размере 3 374 270,36 руб.

Требование АО "Казметрострой" к ООО "Мостоннельстрой" о взыскании долга за выполненные работы и затраты в размере 4 858 603,57 руб., суды признали обоснованным.

За нарушение условий договора в части не предоставления банковской гарантии АО "Казметрострой" заявило к взысканию с ООО "Мостоннельстрой" неустойки в размере 18 800 000 руб., штрафных санкций в размере 10 500 000 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 301 698,82 руб.

Пунктом 10.5 договора сторонами согласовано, что в обеспечение гарантийных обязательств субподрядчик не позднее 1 (одного) месяца с момента наступления гарантийного срока в силу пункта 10.2 договора предоставляет банковскую гарантию по форме согласно приложению N 11 к приказу Тендерного комитета г. Москвы от 12.09.2011 N 70-01-110/11 "Об утверждении примерных форм контрактов, типовых форм банковских гарантий и требования об оплате по банковской гарантии". Указанная гарантия должна быть безотзывной и оплачиваться по первому письменному требованию подрядчика. Банк, предоставляющий гарантию, должен быть согласован подрядчиком. Гарантия должна обеспечивать исполнение субподрядчиком обязательств, установленных на гарантийный срок. Сумма гарантии должна составлять 5% от цены договора. Затраты по получению и применению обеспечительных мер несет субподрядчик.

Оставшуюся часть стоимости промежуточного платежа в размере 5% подрядчик оплачивает не позднее двух лет (730 дней) с момента завершения субподрядчиком работ по договору при условии предоставления субподрядчиком банковской гарантии, предусмотренной пунктом 10.5 договора, подрядчику. Датой завершения работ по договору является утверждение последнего акта выполненных работ (форма КС-2) и последней справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и акта по форме предусмотренной в приложении N 13 к договору.

Довод ООО "Мостоннельстрой" о невозможности предоставления банковской гарантии в виду отсутствия цены договора правомерно отклонен судами, поскольку последний акт приемки выполненных работ, подписанный сторонами, датирован 31.10.2017, ООО "Мостоннельстрой" имело реальную возможность исчислить стоимость банковской гарантии исходя из объема фактически выполненных работ.

Пунктом 11.4 договора стороны согласовали, что в случае нарушения субподрядчиком срока предоставления банковской гарантии, предусмотренной пунктом 10.5 договора - неустойка в размере 100 000 руб. за каждый календарный день просрочки исполнения обязательства по предоставлению отчетных документов.

На основании изложенного суды признали требование в части взыскания неустойки обоснованным.

Согласно пункту 8.18 договора субподрядчик обязан представлять подрядчику в электронном виде по адресу: kazmetro-moskva(g),mail.ru: ежедневную, еженедельную, ежемесячную информацию, перечень которых обусловлен сторонами в договоре.

В соответствии с пунктом 11.4 договор, за непредставление, несвоевременное предоставление ежедневной, еженедельной, ежемесячной, информации, указанной в пункте 8.18 договора, или предоставление информации в формате, несоответствующем требованиям подрядчика, субподрядчик уплачивает подрядчику штраф в размере 10 000 руб. за каждый день просрочки по каждому факту непредоставления информации, но не более 300 000 руб. по каждому факту непредставления информации; при установлении подрядчиком факта нарушения субподрядчиком на объекте строительства требований проектной и (или) рабочей документации, требований СНИП, требований технических регламентов, требований градостроительного плана земельного участка, проекта планировки территорий, требований нормативных актов Москвы и (или) Российской Федерации, касающихся производства строительных работ, подрядчиком направляется предписание с указанием сроков на устранение обнаруженного нарушения; в случае неустранения указанного в предписании нарушения в установленный в предписании срок, субподрядчик уплачивает подрядчику штраф в размере 50 000 руб. за каждое неустраненное нарушение; при производстве скрытых работ без приглашения представителя подрядчика на их освидетельствование - штраф в размере 50 000 руб., за каждый факт производства скрытых работ без приглашения представителя подрядчика на их освидетельствование.

Уведомлениями от 23.01.2017, 06.03.2017 о проведении осмотра на объекте строительства, актом - предписанием от 07.04.2017 N 27-м выявлены нарушения пункта 8.5 договора.

Проверив представленный расчет неустойки и штрафа, признав его верным, суды признали исковые требования в заявленной части обоснованным.

При этом ООО "Мостоннельстрой" заявило о несоразмерности заявленных к взысканию неустойки и штрафа последствиям нарушенного обязательства.

Рассмотрев данное ходатайство, признав его обоснованным, суды, руководствуясь статьей 333 ГК РФ, снизили размер неустойки до 537 059,22 руб., размер штрафа до 315 416,53 руб.

АО "Казметрострой" также заявило о взыскании с ООО "Мостоннельстрой" процентов за пользование чужими денежным средствами.

Проверив расчет процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 07.06.2018 по 3.12.2018, руководствуясь статьей 395 ГК РФ, пунктом 48 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 (ред. от 07.02.2017) "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", суды признали его неверным.

В связи с частичным удовлетворением требования, суды признали размер процентов за пользование чужими денежными средствами, подлежащим удовлетворению в размере 176 307,41 руб.

При таких обстоятельствах, требование ИП Поповой Ю.В. к АО "Казметрострой" оставлено судами без удовлетворения, требование ОАО "Казметрострой" к ООО "Мостоннельстрой" удовлетворено частично в размере 5 887 386,73 руб.

Требование ООО "Мостоннельстрой" к АО "Казметрострой" о признании договора от 12.09.2016 N Т-41с незаключенным, судами оставлено без удовлетворения.

Согласно пункту 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора", если сторона приняла от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердила действие договора, она не вправе недобросовестно ссылаться на то, что договор является незаключенным (пункт 3 статьи 432 ГК РФ).

Принимая во внимание, что ООО "Мостоннельстрой" составляло и направляло для принятия АО "Казметрострой" акты о приемке выполненных работ и затрат КС-2, справки о стоимости работ и затрат КС-3, подписывало акты взаимозачета стороны, на протяжении 2016 - 2017 годов, получило оплату стоимости работ и затрат в размере 61 999 304, 03 руб., суды указали на отсутствие оснований считать договор незаключенным.

Доводы заявителя кассационной жалобы о необходимости проведения по делу комплексной финансово-экономической и строительно-технической судебных экспертиз подлежат отклонению.

Из материалов дела не усматривается, что при рассмотрении дела в суде первой инстанции стороны воспользовались правом на заявление ходатайства о проведении экспертизы, в связи с чем в силу части 2 статьи 9 АПК РФ несут риск наступления соответствующих последствий несовершения им данного процессуального действия.

Все доводы кассационной жалобы аналогичны доводам апелляционной жалобы, были предметом судебного разбирательства, им дана соответствующая оценка судами.

Пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции ограничены проверкой правильности применения судами норм материального и процессуального права, а также соответствия выводов о применении нормы права установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в нем доказательствам (части 1 и 3 статьи 286 АПК РФ).

В соответствии с положениями АПК РФ установление фактических обстоятельств дела, исследование и оценка доказательств является прерогативой судов первой и апелляционной инстанций.

В обжалуемых судебных актах приведены мотивы, по которым суды пришли к таким выводам, с указанием на конкретные доказательства, исследованные и оцененные в их совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ.

Доводы кассационной жалобы не подтверждают неправильного применения судами норм материального или процессуального права, а направлены на переоценку исследованных судами обстоятельств дела, представленных доказательств и сделанных на их основе выводов, что в силу положений статьи 286 АПК РФ не относится к компетенции суда кассационной инстанции.

Нарушений судами норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 288 АПК РФ, являющихся самостоятельными основаниями для отмены принятых судебных актов, по настоящему делу судом кассационной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 22.01.2019 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2019 по делу N А65-20082/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке и сроки, установленные статьями 291.1., 291.2. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Э.Г. Гильманова

Судьи

И.А. Хакимов Н.Ю. Мельникова