Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 20 января 2021 г. N Ф06-68920/20 по делу N А49-14349/2019

г. Казань

20 января 2021 г.

Дело N А49-14349/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 января 2021 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Федоровой Т.Н.,

судей Арукаевой И.В., Тюриной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием системы видеоконференц-связи помощником судьи Сабирзяновой Л.Р.,

при участии в судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи присутствующих в Арбитражном суде Пензенской области представителей:

ответчика - ИП Писарева А.М. (лично, паспорт),

третьего лица - Ишенковой Э.Х. (доверенность от 01.02.2019),

в отсутствие истца - извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Писаревой Анастасии Михайловны

на решение Арбитражного суда Пензенской области от 31.07.2020 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2020

по делу N А49-14349/2019

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "ТНС энерго Пенза" (ИНН 7702743761, ОГРН 1107746839463) к индивидуальному предпринимателю Писаревой Анастасии Михайловне (ИНН 582937336826, ОГРН 319583500009692) о взыскании денежных средств, третье лицо, не заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора - публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги" в лице филиала "Пензаэнерго",

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ТНС энерго Пенза" (далее - истец, ООО "ТНС энерго Пенза") обратилось в Арбитражный суд Пензенской области с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю главе крестьянского (фермерского) хозяйства Писаревой Анастасии Михайловне (далее - ответчик, ИП Писарева А.М.) о взыскании 378 788,12 руб. долга за безучетное потребление электроэнергии по договору от 21.03.2003 N 938 (счет-фактура от 31.08.2019 N 2001/6145/01), а также судебных издержек в виде почтовых расходов.

Дело рассматривалось с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, публичного акционерного общества "Россети Волга" в лице филиала "Пензаэнерго".

Решением Арбитражного суда Пензенской области от 31.07.2020, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2020, исковые требования удовлетворены частично. Суд взыскал с ИП Писаревой А.М. в пользу ООО "ТНС энерго Пенза" денежные средства в сумме 214 431,36 руб., а также расходы по государственной пошлине в сумме 5987 руб., судебные расходы в сумме 158 руб. В остальной части в удовлетворении требований истца отказано.

Не согласившись с принятыми судебными актами, ИП Писарева А.М. обратилась в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска в полном объеме.

В обоснование кассационной жалобы заявитель ссылается на неправильное применение судами норм материального и процессуального права и несоответствие выводов, сделанных судами, фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам. Полагает, что акт обследования от 28.08.2019 N ПЮ-04/19-196 составлен с нарушением требований, предусмотренных пунктами 192-193 Основных положений N 442, не является актом о неучтенном потреблении электроэнергии. Считает не подтвержденным надлежащими доказательствами вывод судов о вмешательстве потребителя в прибор учета.

Третье лицо представило отзыв на кассационную жалобу, просит оставить ее без удовлетворения, принятые по делу судебные акты без изменения.

Ответчиком в адрес суда кассационной инстанции направлены возражения на отзыв третьего лица - ПАО "Россетти Волга" в лице филиала "Пензаэнерго".

Истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы (путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Арбитражного суда Поволжского округа в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в соответствии с требованиями абзаца 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), представителей в суд не направил.

Согласно части 3 статьи 284 АПК РФ неявка извещенных надлежащим образом лиц, участвующих в деле, не может служить препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Арбитражный суд Поволжского округа, проверив законность обжалуемых судебных актов, на основании статьи 286 АПК РФ, изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав ответчика и представителя третьего лица, приходит к следующим выводам.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 01.02.2013 между ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги"" (гарантирующий поставщик) и Писаревой Анастасией Михайловной (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 938, согласно которому гарантирующий поставщик при условии наличия присоединенной к потребителю электрической сети и надлежащего технологического присоединения потребителя к этой сети в установленном порядке обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией и мощностью, а потребитель обязался принимать и оплачивать электрическую энергию (мощность) и услуги.

23 декабря 2013 года Приказом Минэнерго Российской Федерации N 910 статус гарантирующего поставщика с 1 января 2013 года присвоен ООО "Энерготрейдинг", в связи с чем, 01.01.2014 между ПАО "МРСК Волги", ООО "Энерготрейдинг" и ИП Писаревой А.М. было заключено трехстороннее соглашение, в соответствии с пунктом 4 которого права и обязанности ПАО "МРСК Волги" по договору энергоснабжения от 01.02.2013 N 9381, как гарантирующего поставщика электрической энергии (мощности) с 01.01.2014 переходят к ООО "Энерготрейдинг".

На основании решения единственного участника ООО "Энерготрейдинг" от 24.07.2014 N 12 ООО "Энерготрейдинг" переименовано в ООО "ТНС энерго Пенза", о чем в ЕГРЮЛ внесена запись о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица от 06.08.2014 за государственным регистрационным номером 2145835044529.

По условиям договора гарантирующий поставщик - ООО "ТНС энерго Пенза" обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией и мощностью, а потребитель - ИП Писарева А.М. (электрическую энергию (мощность) и услуги.

Договор заключен в целях энергоснабжения нежилого помещения - продуктового магазина, принадлежащего ИП Писаревой А.М., расположенного по адресу: Пензенская область, Пензенский район, пос. Мичуринский, ул. Дорожная, д. 26.

Согласно акту от 28.09.2012 N 11-276 разграничения границ балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон между ОАО "МРСК Волги" и Писаревой А.М. максимальная мощность (наибольшая величина мощности) определена в объеме 12 кВт.

В соответствии с подписанным сторонами актом граница балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон установлена на контактном соединении линейного провода с СИПом на опоре N 3 фидер N 3 для ПАО "МРСК Волги" до ВЛ-10 кВ "Мичуринская", ТП N 883/400, отходящие фидера 0,4 кВ N 1, 2, 3, 4 опора N 3 для Писаревой А.М. от СИП 4 * 16 и внутренние сети продуктового магазина. Граница эксплуатационной ответственности устанавливается на контактном соединении линейного провода с СИПом на опоре N 3, фидер N 3. ИП Писарева А.М. несет ответственность за эксплуатацию и обслуживание СИП 4 * 16 и внутренние сети продуктового магазина.

Согласно пункту 3.2.1 договора потребитель обязался принимать электрическую энергию и мощность в объемах плановых величин потребления, соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии (мощности).

В силу пункта 3.2.6 договора потребитель обязался незамедлительно сообщать в передающую организацию и гарантирующему поставщику об утрате приборов учета и (или) измерительных трансформаторов и трансформаторов напряжения, нарушениях схемы учета, неисправностях в работе расчетных приборов учета, об истечении межповерочного интервала прибора учета, о нарушениях защитных и пломбирующих устройств приборов учета, указанных в приложении N 3 к договору.

В соответствии с пунктом 6.5 договора расчеты по договору производятся потребителем платежными поручениями потребителя на расчетный счет и/или денежными средствами в кассу гарантирующего поставщика до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за которым осуществляется оплата, исходя из объемов, определенных е соответствии с разделом 5 договора и цен, указанных в пункте 6.1 договора, а также за отклонения фактических почасовых объемов электроэнергии от плановых почасовых объемов и плановых почасовых объемов от фактических почасовых объемов в соответствии с Основными положениями и пунктом 3.2.2 договора.

Под расчетным периодом для расчета потребителя с гарантирующим поставщиком понимается один календарный месяц (пункт 6.2 договора).

Согласно пункту 7.6 договора за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору стороны несут ответственность в соответствии с договором и действующим законодательством Российской Федерации.

Срок действия договора стороны установили с 01.03.2013 по 31.12.2013 с условием о его автоматической пролонгации на тот же срок и на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора (пункт 9.1 договора).

Как следует из оспариваемых судебных актов, в ходе проверки 28.08.2019 сетевой организацией ПАО "МРСК Волги" составлен акт обследования N ПЮ 04/19-196 измерительного комплекса ответчика.

Согласно описанию измерительного комплекса электроэнергии измерительный комплекс состоит из прибора учета (ПУ) - STAR 301/1 R2-10 (100)M; класс точности - 1,0; показания 000072,9; заводской номер 2200008885 (п.2 акта).

По результатам проверки сделаны выводы о том, что вновь установленный измерительный комплекс соответствует требованиям, предъявляемым к коммерческому учету электроэнергии, пакет со снятым прибором учета вручен потребителю, до проведения независимой экспертизы, ответственность за сохранность пломбы N 41320074, установленной на пакет, возложена на потребителя.

ФБУ "Пензенский ЦСМ" 30.08.2019 проведена независимая экспертиза, результаты которой зафиксированы в акте метрологической экспертизы N ЭМЭО-19-717320,.

Как следует из результатов проведенной экспертизы, при внешнем осмотре установлено, что имеются механические повреждения на клеммной крышке в месте подключения фазы "А", на счетном механизме и шильдике прибора учета имеются механические повреждения (царапины). Прибор учета опломбирован пломбами госповерки и ОТК. Пломбы не нарушены, но имеют механические повреждения. Погрешность при номинальной нагрузке по фазе А: 0,64%, по фазе В: 1,75%, по фазе С: 0,82%. При вскрытии прибора учета обнаружен дефект счетного механизма: люфт оцифрованного барабана в разряде "10 кВт/ч".

Согласно заключению экспертизы: прибор учета не исправен, не может применяться в сфере государственного регулирования обеспечения единств измерения (торговле).

На основании акта обследования от 28.08.2019 N ПЮ 04/19-196 и акта метрологической экспертизы от 30.08.2019 N ЭМЭО-19-717320 сетевой организацией ПАО "МРСК Волги" составлен расчет безучетного потребления электроэнергии по формуле Приложения N 3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 за период с 18.02.2019 по 31.08.2019 за минусом выставленных потребителю 2552 кВт*ч в количестве 52 456 кВт*ч.

ООО "ТНС энерго Пенза" выставило ответчику счет от 31.08.2019 N 2001/6145/01 для оплаты безучетно потребленной электроэнергии в объеме 52 456 кВт/ч. на сумму 380 830,56 руб.

Ответчик произвел оплату потребленной энергии в сумме 2042,44 руб.

Поскольку ответчик в полном объеме договорные обязательства не исполнил, оплату задолженности за потребленную электроэнергию по акту обследования в размере 378 788,12 руб. не произвел, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском о взыскании стоимости электроэнергии в объеме безучетного потребления.

Разрешая исковые требования, суды первой и апелляционной инстанции, признав акт обследования от 28.08.2019 N ПЮ 04/19-196 фактически актом о неучтенном потреблении электроэнергии, составленным в соответствии с требованиями действующего законодательства, пришли к выводу, что допущенные ответчиком нарушения, привели к безучетному потреблению электроэнергии в смысле, придаваемом пунктом 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

При этом судами указано, что акт обследования от 28.08.2019 N ПЮ 04/19-196 соответствует требованиям, установленным пунктами 192 и 193 Основных положений N 442.

Между тем, судами не учтено следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике).

Согласно статье 4 указанного Закона об электроэнергетике нормативные правовые акты в области государственного регулирования отношений в сфере электроэнергетики принимаются в соответствии с федеральными законами Правительством Российской Федерации и уполномоченными им федеральными органами исполнительной власти.

Кроме того, к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 главы 30 ГК РФ (пункт 4 статьи 539 ГК РФ).

Согласно статье 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Пунктом 1 статьи 541 ГК РФ предусмотрено, что энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируется Основными положениями N 442.

В соответствии с пунктом 44 Основных положений N 442 определение объема покупки электрической энергии (мощности), поставленной гарантирующим поставщиком в точках поставки по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) осуществляется с использованием приборов учета или расчетных способов.

В силу пункта 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и Приложением N 3.

В силу пункта 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Проверки расчетных приборов учета, используемых для определения объемов потребления электрической энергии в жилом или нежилом помещении многоквартирного дома, осуществляются в порядке и сроки, которые установлены Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов для проверки состояния приборов учета исполнителем коммунальных услуг, кроме случаев, когда в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном в отношении такого многоквартирного дома, определено, что сетевая организация проводит проверки приборов учета в присутствии исполнителя коммунальных услуг.

Проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке (пункт 173 Основных положений N 442).

Как следует из пункта 176 Основных положений, результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В акте проверки приборов учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке; лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 настоящего документа для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

Между тем, материалы настоящего дела не содержат доказательств, подтверждающих факт проведения проверки спорного прибора учета в порядке, установленном вышеприведенными нормами материального права с составлением соответствующего акта.

Вопреки выводам судов, представленный в материалы настоящего дела акт обследования N ПЮ 04/19-196 измерительного комплекса от 28.08.2019 N ПЮ 04/19-196 составлен в отношении измерительного комплекса, состоящего из прибора учета STAR 301/1 R2-10 (100)M; заводской номер 2200008885, в то время как безучетное потребление электроэнергии ответчиком обусловлено неисправностью прибора учета - счетчика трехфазного статического СТЭ561, условное обозначение СТЭ561п100-1-4-М-К1; заводской номер 884647.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3-х рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; При этом факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться: данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений N 442.

Несоблюдение Основных положений N 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии влечет за собой негативные последствия в виде квалификации такого документа в качестве недопустимого доказательства, полученного с нарушением закона.

Как следует из материалов дела, акт о неучтенном потреблении электроэнергии не составлялся.

Суд кассационной инстанции полагает вывод судов о том, что Акт обследования от 28.08.2019 N ПЮ-04/19-196 составлен с соблюдением требований пунктов 192-193 Основных положений N 442, то есть по факту является атом о неучтенном потреблении, не соответствующим материалам дела.

Акт обследования от 28.08.2019 N ПЮ 04/19-196 не содержит сведений о способе и месте осуществления безучетного потребления электроэнергии, объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электроэнергии и иных, сведений, подлежащий указанию в силу требований Основных положений N 442. Указанный акт обследования является лишь фиксирующим документом, составленным, как было указано выше в отношении иного измерительного комплекса, подтверждающим лишь факт упаковки прибора учета - СТЭ561п100-1-4-М-К1; заводской номер 884647в пакет и его опломбирование.

Документ, квалифицирующий впоследствии выявленные факты именно в качестве безучетного потребления - акт о неучтенном потреблении, обязательность составления которого, с соблюдением процедурных вопросов, предусмотрена пунктами 192-193 Основных положений N 442, не составлен.

Более того, при принятии оспариваемых судебных актов, суды указали, что ответчиком совершено бездействие, выразившееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации прибора учета и несообщении в сетевую организацию и гарантирующему поставщику о неисправности прибора учета.

Так, в соответствии с пунктом 180 Основных положений N 442 лицо, являющееся собственником расчетного прибора учета или энергопринимающих устройств (объектов электроэнергетики), в границах которых установлен расчетный прибор учета, принадлежащий другому лицу, при выявлении фактов его неисправности или утраты, истечения межповерочного интервала обязано немедленно сообщить об этом другой стороне по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии).

Суды указали, что нарушение требований законодательства и условий заключенного договора энергоснабжения ответчик направил в сетевую организацию заявление о замене счетчика только 21.08.2019, т.е. по истечении более двух месяцев после того, как прибор учет перестал работать (в исковом заявлении ответчик указал, что прибор учета перестал работать после 18.06.2019), что, по мнению судов, также подлежит квалификации потребления электроэнергии в качестве безучетного.

Вместе с тем, исковое заявление ООО "ТНС энерго Пенза" указанных сведений не содержит.

Из отзыва ответчика, представленного в материалы дела, также не усматривается утверждение ответчика, что прибор учета перестал работать 18.06.2019. Из указанного отзыва следует, лишь то, что неисправность прибора учета ответчик связывает с незапланированной (без уведомления) проверкой прибора учета, принадлежащего потребителю, представителем третьего лица, проведенной 18.06.2019, что не означает обнаружение поломки в названную дату.

Таким образом, выводы судов не соответствуют имеющимся в деле доказательствам.

Учитывая отсутствие в материалах настоящего дела доказательств несвоевременного сообщения ответчиком о неисправности прибора учета, судебная коллегия считает ошибочным вывод судов, о том, что указанное поведение ответчика возможно квалифицировать как нарушение, образующие состав безучетного потребления электроэнергии.

Принимая во внимание совокупность вышеизложенных обстоятельств, в том числе, выявленных нарушений Основных положений N 442, не позволяющих квалифицировать потребление электроэнергии в качестве безучетного в смысле, придаваемом пунктом 2 Основных положений N 442, отсутствие фиксации в установленном законом порядке самого факта безучетного потребления электроэнергии ответчиком, суд округа приходит к выводу об отсутствии указанных истцом оснований для применения к расчетам между потребителем и гарантирующим поставщиком правил о безучетном потреблении электроэнергии.

Поскольку истец по настоящему делу и сетевая организация, не установившие изначально, при проверке, обстоятельств, требуемых при доказывании факта безучетного потребления, не закрепив доказательствами необходимые факты, утратили возможность доказывания обоснованности своей позиции, изложенное, по результатам отмены судебных актов в части удовлетворения требований истца, влечет принятие нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Судебные расходы ответчика по государственной пошлине за подачу кассационной жалобы в соответствии со статьей 110 АПК РФ подлежат возмещению истцом.

На основании изложенного и руководствуясь пунктами 1, 2 части 1 статьи 287, статьями 286, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Пензенской области от 31.07.2020 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2020 по делу N А49-14349/2019 отменить в части взыскания с индивидуального предпринимателя Писаревой Анастасии Михайловны в пользу общества с ограниченной ответственностью "ТНС энерго Пенза" 214 431 руб. 36 коп. долга за безучетное потребление электрической энергии, расходов по государственной пошлине в сумме 5987 руб. 00 коп., судебных расходов в сумме 158 руб. 00 коп.

В указанной части принять новый судебный акт.

В удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью "ТНС энерго Пенза" отказать.

В остальной части решение Арбитражного суда Пензенской области от 31.07.2020 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2020 по делу N А49-14349/2019 оставить без изменения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ТНС энерго Пенза" в пользу индивидуального предпринимателя Писаревой Анастасии Михайловны расходы по государственной пошлине по кассационной жалобе в размере 3000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Т.Н. Федорова

Судьи

И.В. Арукаева Н.А. Тюрина