Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 13 апреля 2021 г. N Ф06-729/21 по делу N А12-21397/2019

г. Казань

13 апреля 2021 г.

Дело N А12-21397/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 06 апреля 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 апреля 2021 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Самсонова В.А.,

судей Кашапова А.Р., Коноплёвой М.В.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу акционерного коммерческого банка "Инвестиционный Торговый Банк" (публичное акционерное общество)

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 16.09.2020 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2020

по делу N А12-21397/2019

конкурсного кредитора АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО) о признании сделки должника (договоры долевого участия от 21.03.2016 N 2/44/0316 и от 17.03.2016 N 3/101/20316 с ИП Апариным М.В.") недействительной в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Строй-Сити" (ИНН 3442095170),

УСТАНОВИЛ:

24 июня 2019 года в Арбитражный суд Волгоградской области поступило заявление публичного акционерного общества АКБ "Инвестиционный Торговый Банк" (далее - АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО), Банк) о признании общества с ограниченной ответственностью "Строй-Сити" (далее - ООО "Строй-Сити", должник) несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 03.12.2019 ООО "Строй-Сити" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто производство сроком на шесть месяцев. При банкротстве должника - застройщика ООО "Строй-Сити" применены правила параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

28.04.2020 в Арбитражный суд Волгоградской области от конкурсного кредитора АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО) поступило заявление об оспаривании сделки должника, в котором просит признать недействительным договор N 2/44/0316 участия в долевом строительстве жилья от 21.03.2016, заключенный между ООО "Строй-Сити" и ИП Апариным М.В., применить последствия недействительности сделки.

Также, 28.04.2020 в Арбитражный суд Волгоградской области от конкурсного кредитора АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО) поступило заявление об оспаривании сделки должника, в котором просит признать недействительным договор N 3/101/0316 участия в долевом строительстве жилья от 17.03.2016, заключенный между ООО "Строй-Сити" и ИП Апариным М.В., применить последствия недействительности сделки.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 13.09.2020 заявления АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО) о признании договора N 2/44/0316 участия в долевом строительстве жилья от 21.03.2016 и договора N 3/101/0316 участия в долевом строительстве жилья от 17.03.2016 недействительными, объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 16.09.2020 в удовлетворении заявления конкурсного кредитора ПАО АКБ "Инвестиционный Торговый Банк" о признании сделки должника недействительной отказано.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2020 определение суда первой инстанции от 16.09.2020 оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми судебными актами, Банк обратился в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной инстанции, в которой, ссылаясь на ссылаясь на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, на нарушение и неправильное применение судами норм материального и процессуального права, просит определение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции отменить, обсоленный спор направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Волгоградской области.

В обоснование жалобы Банк указывает, что доказательства получения должником денежных средств по квартирам N 101, 214 в материалы дела не представлены, соглашение о прекращении обязательств зачетом требований не может быть принято в качестве факта оплаты, поскольку заключено в отношении иных квартир (квартиры N 238, N 243). Кроме того, договор N 2/44/0316 об участии в долевом строительстве и договор уступки прав требований в отношении квартиры N 214 в Едином государственном реестре прав на недвижимость не зарегистрированы.

По мнению Банка, судами неверно определено начало течения срока исковой давности, в связи с чем заявление о пропуске Банком исковой давности не имеет правового значения.

Заявитель и иные лица, участвующие в обособленном споре, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Арбитражного суда Поволжского округа и Верховного Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

Согласно части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) кассационная жалоба заявителя рассматривается в отсутствие заявителя и иных участвующих в обособленном споре лиц, извещенных о времени и месте проведения судебного заседания.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и проверив в соответствии с пунктом 1 статьи 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, судебная коллегия считает необходимым оставить обжалуемые судебные акты без изменения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и следует из материалов дела, 21.03.2016 между ООО "Строй-Сити" "застройщик" и ИП Апариным М.В. "участник долевого строительства" заключен договор N 2/44/0316 участия в долевом строительстве жилья, в соответствии с которым застройщик обязался в предусмотренный договором срок своими силами или с привлечением других лиц построить объект капитального строительства, указанный в пункте 1.1 договора, и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию объекта капитального строительства передать квартиры N 214, N 243, N 44 участнику долевого строительства, а другая сторона -участник долевого строительства, обязуется оплатить обусловленную договором сумму, указанную в пункте 1.5 и принять квартиры по акту приема-передачи при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

01.08.2017 между ИП Апариным М.В. и Сагайдачной Оксаной Владимировной заключен договор об уступке права требования на квартиру N 2/44/0316 в отношении квартиры N 214. Регистрация Договора уступки произведена 08.08.2017.

17.03.2016 между ООО "Строй-Сити" "застройщик" и ИП Апариным М.В. "участник долевого строительства" заключен договор N 3/101/0316 участия в долевом строительстве жилья, в соответствии с которым застройщик обязался в предусмотренный договором срок своими силами или с привлечением других лиц построить объект капитального строительства, указанный в пункте 1.1 договора, и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию объекта капитального строительства передать квартиры N 151, N 238, N 101 участнику долевого строительства, а другая сторона - участник долевого строительства, обязуется оплатить обусловленную договором сумму, указанную в пункте 1.5 и принять квартиры по акту приема-передачи при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

24.09.2018 между ИП Апариным М.В. и индивидуальным предпринимателем Адамяном Арманом Гагиковичем заключен договор об уступке права требования на квартиру N 101 от 24.09.2018 (далее - Договор уступки N 1) по цене 2 506 000,00 рублей. Регистрация договора уступки N 1 произведена 21.10.2018.

07.03.2019 между ИП Адамяном А.Г. и открытым акционерным обществом "Волгоградское агентство ипотечного жилищного кредитования" (далее - ОАО "ВАИЖК") заключен договор уступки прав требования от 07.03.2019 по договору N 3/101/0316 в отношении квартиры N 101. Регистрация договора уступки произведен13.03.2019.

10.06.2019 между ОАО "ВАИЖК" и Балашовым Евгением Сергеевичем заключен договор уступки прав (требований) по договору участия в долевом строительств от 10.06.2019 в отношении квартиры N 101. Регистрация договора уступки произведена 06.03.2020.

Полагая договоры N 3/101/0316 и N 2/44/0316 участия в долевом строительстве недействительными по основаниям, предусмотренным статьей 173.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), статьей 13 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - ФЗ N 214), АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО) обратился в суд с вышеуказанными заявлениями, ссылаясь на следующие обстоятельства.

Согласно договору об ипотеке права аренды земельного участка от 18.09.2013 N 14/13-1 ООО "Строй-Сити" в обеспечение выполнения обязательств по кредитному соглашению предоставило Банку в залог право аренды земельного участка: категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование - для размещения многоквартирных жилых домов (многоквартирных жилых домов), общая площадь 19790 кв.м, расположенный по адресу: Россия, Волгоградская область, г. Волгоград, ул. им. Фадеева, д. 57, кадастровый номер 34:34:080094:2246 (далее - предмет залога), кадастровый паспорт земельного участка от 26.12.2012 N 3434/300/12-197222.

Предмет залога принадлежит ООО "Строй-Сити" на праве аренды, зарегистрированном Управлением Федеральной регистрационной службы по Волгоградской области на основании договора аренды земельного участка от 22.01.2013 N 187-В, заключенного между ООО "Строй-Сити" и Министерством по управлению государственным имуществом (Арендодатель), и зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Волгоградской области 05.02.2013 за государственным регистрационным N 3434-01/066/2013-131. В соответствии с письмом Комитета по управлению государственным имуществом Волгоградской области (Облкомимущество) от 15.01.2016 N 21-17/367 договор аренды заключен на неопределенный срок.

На земельном участке по адресу: г. Волгоград, ул. им. Фадеева, д. 57, ООО "Строй-Сити" построено два многоквартирных жилых дома: N 2 площадью 19 958 кв. метров и N 3 площадью 19 961,7 кв. м.

По мнению Банка, если застройщик сначала передал застраиваемый земельный участок и/или объект незавершенного строительства, и/или объект долевого строительства в залог банку, то данный залог квалифицируется как предшествующий. Возникающий в этом случае залог в пользу участников долевого строительства квалифицируется как последующий залог и возможен только с письменного согласия банка. Кроме того, в отношении последующего залога объектов долевого строительства в пользу участников долевого строительства необходимо согласие о применении правил части 8 статьи 13 Закона о долевом строительстве, для чего также необходимо получить согласие банка как залогодержателя по предшествующему залогу на прекращение залога в отношении таких объектов после их передачи участникам долевого строительства. АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО), являясь залогодержателем, согласия на заключение договоров N 3/101/0316, N 2/44/0316 долевого участия в отношении квартиры не выдавал, что в настоящем случае является нарушением прав и законных интересов Банка. Банк также указывает, что в материалах дела отсутствуют доказательства исполнения своих обязательств по внесению денежных средств в счет оплаты по договорам N 3/101/0316, N 2/44/0316 долевого участия.

Отклоняя доводы Банка, суд первой инстанции исходил из доказанности факта оплаты по договорам N 2/44/0316, N 3/101/0316 долевого участия, что подтверждается копией договора подряда от 21.11.2017 N 21/10-2016, акта выполненных работ, копией договора подряда от 11.11.2016 N 11/10-2016, копией актов выполненных работ к нему, дополнительного соглашения к договору подряда от 14.08.2017 N 11/10-2016, копией актов выполненных работ к нему, соглашения о прекращении обязательств зачетом однородных требований, справка от ООО "Строй-Сити", подтверждающие, что расчет по договорам произведен полностью.

Суд первой инстанции также сослался на пропуск Банком исковой давности по требованию о признании оспариваемого договора долевого участия недействительной сделкой.

Определяя момент начала течения срока исковой давности, суд первой инстанции указал, что по условиям договора об ипотеке N 14/13-1 от 18.09.2013 (пункта 3.2.1) Банк как залогодержатель был вправе проверять по документам и фактически наличие, состояние и условия содержания предмета залога, а также получать от залогодателя любые документы прямо или косвенно, подтверждающие права залогодателя на предмет залога, а также позволяющие установить наличие, состояние и условия содержания предмета залога.

Суд также отметил, что Банк должен был разумно и добросовестно пользоваться предоставленным ему правом на осуществление мер по контролю сохранности залогового имущества, чего сделан не было. Доказательств уклонения ООО "Строй Сити" от передачи Банку истребуемой документации, необходимой для осуществления контроля, мер сохранения и обеспечения сохранности предмета залога, что вызвало бы необходимость для Банка обращения за судебной защитой, запрашивать в соответствующих государственных органах и учреждениях необходимые для обращения за судебной защитой документы, что требует определенных временных затрат, Банком суду не представлено.

С учетом того, что договоры участия в долевом строительстве жилья заключены 17 и 21 марта 2016 года, а с заявлением о признании сделок недействительными Банк обратился только 28.04.2020, суд первой инстанции счел срок исковой давности пропущенным.

Суд апелляционной инстанции согласился с выводом суда первой инстанции о пропуске Банком исковой давности, отклонив при этом довод заявителя о том, что Банк не знал и мог знать о заключении договора N 2/44/0316, поскольку в ЕГРН сведения о заключении должником договора в отношении квартиры N 214 не имеются.

Отклоняя данный довод, суд первой инстанции указал на то, что Банком не представлены доказательства обращения Банка в Росреестр с запросом о предоставлении выписки из ЕГРН, а также получения отказа в предоставлении таких сведений, а также не представлено доказательств уклонения ООО "Строй-Сити" от передачи Банку истребуемой документации, необходимой для осуществления контроля, мер сохранения и обеспечения сохранности предмета залога, что вызвало бы необходимость для Банка обращения за судебной защитой, запрашивать в соответствующих государственных органах и учреждениях необходимые для обращения за судебной защитой документы.

Суд первой инстанции указал на то, что Банк, являясь кредитной организацией, осуществляет профессиональную деятельность на рынке финансовых услуг, действуя разумно и добросовестно, являясь стороной заинтересованной в сохранности залогового имущества, при использовании своего права и истребования информации у должника, после заключения оспариваемой сделки ежеквартально (договоры заключены в марте 2016 года, в срок до 10 числа второго месяца, следующего за последним месяцем отчетного квартала должна была быть представлена Банку отчетность, то есть 10 мая 2016 года), ежегодно, а также по его требованию в течение 10 рабочих дней с даты направления запроса мог и должен был узнать о заключении оспариваемого договоров участия в долевом строительстве, и, при необходимости, своевременно оспорить данные сделки.

Оценивая приведенные суждения судов первой и апелляционной инстанции о порядке определения момента начала течения срока исковой давности, судебная коллегия отмечает следующее.

В рассматриваемом случае Банк обратился в суд с вышеуказанным заявлением, полагая, что его права и законные интересы нарушены оспариваемыми договорами участия в долевом строительстве, по которым заявлены требования о передаче квартир, являющейся предметом оспариваемого договора.

Согласно действующей в настоящее время редакции пункта 1 статьи 181 ГК РФ при предъявлении иска лицом, не являющимся стороной сделки, течение срока исковой давности по указанным требованиям начинается со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о начале ее исполнения.

В пункте 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29.09.2015 N 43 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности" разъяснено, что течение исковой давности начинается со дня, когда лицо, обладающее правом самостоятельно или совместно с иными лицами действовать от имени юридического лица, узнало или должно было узнать о нарушении права юридического лица и о том, кто является надлежащим ответчиком (пункт 1 статьи 200 ГК РФ).

Определяя момент начала течения исковой давности, суды исходили из даты заключения договоров участия в долевом строительстве жилья от 17.03.2016 и 21.03.2016 - как даты, с которой Банк мог узнать о нарушении принадлежащих ему прав и реализовать свое право на обращение в суд с заявлением о признании этих сделок недействительными.

Применительно к рассматриваемым случаям датой, с которой связано возникновение у Банка права на обращение в суд с заявлением о признании оспариваемых договоров недействительными, следует считать дату обращения с заявлением о передаче квартир, поскольку права и законные интересы Банка могли быть нарушены только с момента предъявления материально-правовых требований к должнику (определение Верховного Суда РФ Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 30.11.2020 N 307-ЭС16-3765(13) по делу N А66-4283/2014).

Вместе с тем, примененный судами подход к определению момента начала течения срока исковой давности, не привел к принятию неправильного решения в силу следующего.

Довод Банка о том, что оспариваемые договора противоречит положениям статьи 173.1 ГК РФ и пункта 6 статьи 13 Закона об участии в долевом строительстве и заключены без согласия Банка, также подлежит отклонению.

Согласно части 1 статьи 173.1 ГК РФ сделка, совершенная без согласия третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления, необходимость получения которого предусмотрена законом, является оспоримой, если из закона не следует, что она ничтожна или не влечет правовых последствий для лица, управомоченного давать согласие, при отсутствии такого согласия. Она может быть признана недействительной по иску такого лица или иных лиц, указанных в законе. Законом или в предусмотренных им случаях соглашением с лицом, согласие которого необходимо на совершение сделки, могут быть установлены иные последствия отсутствия необходимого согласия на совершение сделки, чем ее недействительность.

Частью 2 статьи 173.1 ГК РФ предусмотрено, поскольку законом не установлено иное, оспоримая сделка, совершенная без необходимого в силу закона согласия третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления, может быть признана недействительной, если доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об отсутствии на момент совершения сделки необходимого согласия такого лица или такого органа

Согласно статье 13 ФЗ N 214 предусмотрены три типовых случая существования залогового обеспечения в пользу лиц, чьи средства были привлечены на строительство (создание) многоквартирного дома посредством заключения договоров участия в долевом строительстве (далее - дольщики), согласно части 1 этой статьи на начальном этапе с момента государственной регистрации договора участия в долевом строительстве находящимися в залоге у дольщиков, считаются земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности или право аренды земельного участка, а также строящийся на данном участке многоквартирный дом; в силу части 2 названной статьи при прекращении строительства по каким-либо причинам и последовавшей за этим государственной регистрацией права собственности застройщика на не завершенный строительством объект такой объект, являющийся неделимой вещью, также считается находящимся в залоге у дольщиков; со дня получения застройщиком разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и до момента передачи дольщику объекта строительства все помещения в построенном здании считаются находящимся в залоге у участников строительства, однако такой залог не распространяется на помещения в здании, не являющиеся объектами долевого строительства, а также на помещения, уже переданные иным участникам строительства (части 3 и 8 статьи 13 ФЗ N 214).

Таким образом, по смыслу ФЗ N 214 залоговые права дольщиков, их сущность и содержание, а также сам предмет залога трансформируются по мере продвижения строительства. Кроме того, из содержания приведенных норм следует и то, что во всех трех перечисленных ситуациях дольщики являются созалогодержателями в отношении имущества, перечень которого зависит от степени готовности дома.

В деле о банкротстве застройщика, исходя из особенностей правового регулирования отношений по участию в долевом строительстве и положений параграфа 7 главы 9 Закона о банкротстве, основанные на зарегистрированных договорах участия в долевом строительстве требования дольщика, включенные в реестр, считаются обеспеченными залогом независимо от того, было им заявлено о необходимости установления залогового статуса при предъявлении денежного требования или нет, если только такой кредитор явно не выразил волю на отказ от залогового обеспечения или суд прямо не указал на отсутствие права залога в судебном акте.

В рассматриваемом случае на заложенном в пользу Банка земельном участке по адресу: г. Волгоград, ул. им. Фадеева, 57, ООО "Строй-Сити" было осуществлено строительство двух многоквартирных жилых дома: N 2 площадью 19 958 кв.м и N 3 площадью 19 961,7 кв.м, которые до настоящего момента не сданы в эксплуатацию, право собственности на незавершенные строительством объекты - многоквартирные жилые дома в установленном законом порядке не зарегистрировано.

В силу статьи 36 Жилищного Кодекса Российской Федерации, собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности общее имущество в многоквартирном доме, к которым в том числе относятся крыша и ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома.

В силу положений пунктов 5, 6 статьи 16 ФЗ N 214 у участника долевой собственности при возникновении права собственности на объект долевого строительства одновременно возникает доля в праве собственности и на общее имущество в многоквартирном доме, которая не может быть отчуждена или передана отдельно от права собственности на объект долевого строительства.

Согласно разъяснениям, данным в пунктах 2, 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 64 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания" право общей долевой собственности на общее имущество принадлежит собственникам помещений в здании в силу закона вне зависимости от его регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Кроме того, согласно пункту 1 статьи 5 Закона об ипотеке ипотека может быть установлена только в отношении недвижимого имущества (статья 130 ГК РФ), права на которое зарегистрированы в установленном законом порядке; ипотека будущих объектов недвижимости в отличие от залога будущего движимого имущества невозможна.

Довод Банка о наличии у него права залога на квартиру в незавершенном строительством многоквартирном жилом доме не соответствует положениями части 2 статьи 11 и статьи 65 Закона об ипотеке, части 2 статьи 8.1 ГК РФ и разъяснением, данным в пункте 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.01.2005 N 90 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с договором об ипотеке".

Если застройщик зарегистрирует право собственности на объект незавершенного строительства в порядке части 5 статьи 13 ФЗ N 214, то такой объект незавершенного строительства считается находящимся в залоге у участников долевого строительства в силу части 2 статьи 13 Закона о долевом строительстве, а не у Банка.

Кроме того, материалы регистрационных дел, приобщенных к материалам обособленного спора, содержат согласия Банка на заключение ООО "Строй-Сити" договора долевого строительства N 3/101/0316 в отношении квартиры N 151, 238, 101, 44, 214, 243, расположенных в многоквартирном жилом доме N 3 по адресу: ул. Фадеева, 57 в 603 м/р Красноармейского района г. Волгограда.

Доводы Банка судебная коллегия полагает подлежащими отклонению, как направленные на переоценку доказательств и установление фактических обстоятельств, отличных от тех, которые были установлены судами, по причине несогласия заявителя жалобы с результатами указанной оценки судов, что не входит в круг полномочий арбитражного суда кассационной инстанции, перечисленных в статьях 286, 287 АПК РФ, и основанные на ином толковании норм законодательства, подлежащих применению при рассмотрении настоящего спора.

Поскольку нарушений норм процессуального права, в том числе влекущих безусловную отмену судебных актов в силу части 4 статьи 288 АПК РФ, не установлено, основания для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 16.09.2020 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2020 по делу N А12-21397/2019 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, установленном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

В.А. Самсонов

Судьи

А.Р. Кашапов М.В. Коноплёва