Обеспечение обязательств залогом: законодательная база и практическое применение (В.Н. Кастальский, "Аудиторские ведомости", N 1, январь 2003 г.)

Обеспечение обязательств залогом:
законодательная база и практическое применение

Гражданско-правовые договоры, которые согласно п.1 ст.420 ГК РФ представляют собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, накладывают на стороны определенные обязательства. Основным принципом исполнения обязательств, который закреплен в ст.309 ГК РФ, является принцип исполнения обязательств надлежащим образом. Соблюдение названного принципа является идеальной моделью поведения должника и кредитора. Однако могут возникнуть объективные обстоятельства, которые сделают невозможным исполнение обязательств по договору даже добросовестным должником. Это обстоятельство, а также необходимость обеспечения стабильности делового оборота способствовали появлению института, называемого обеспечением исполнения обязательств.

Способы обеспечения, закрепленные в ГК РФ, представляют собой неисчерпывающий перечень, так как согласно п.1 ст.329 ГК РФ законом или договором могут быть предусмотрены иные способы обеспечения исполнения обязательств. Все способы объединяет то, что они имеют по отношению к обеспечиваемому (основному) обязательству дополнительный (акцессорный) характер. Дополнительный характер проявляется в следующем. Во-первых, недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности основного обязательства (п.2 ст.329 ГК РФ). Во-вторых, недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом (п.3 ст.329 ГК РФ).

Рассмотрим теорию и практику применения такого способа обеспечения исполнения обязательств, как залог.

Согласно п.1 ст.334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. С незначительными изменениями, не затрагивающими сути, определение продублировано в п.1 ст.1 Федерального закона от 16.07.98 г. N 102-ФЗ (в ред. от 11.02.02 г.) "Об ипотеке (залоге недвижимости)". Следует отметить, что это единственные легальные определения залога, за исключением определения, данного в Законе Российской Федерации от 29.05.92 г. N 2872-1 "О залоге", который действует в части, не противоречащей ГК РФ. При этом положения ГК РФ распространяются на залог движимых вещей, а положения Закона N 102-ФЗ - на залог недвижимых вещей.

По обеспеченному залогом обязательству (залоговому кредиту) кредитор приобретает ряд прав.

Во-первых, залогодержатель имеет право в случае неисполнения должником основного обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества. Действующее законодательство не предусматривает обращения в собственность залогодержателя предмета залога*(1).

Во-вторых, удовлетворение залогодержатель получает преимущественно перед другими кредиторами залогодателя. Это означает, что при ликвидации юридического лица согласно п.1 ст.64 ГК РФ требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются в третью очередь, т.е. после удовлетворения требований граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также после производства расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам.

В-третьих, по общему правилу залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

В-четвертых, если иное не предусмотрено договором, право залогодержателя (право залога) согласно п.1 ст.340 ГК РФ распространяется на вещь, являющуюся предметом залога, а также на ее принадлежности.

В-пятых, если это предусмотрено договором, право залогодержателя (право залога) согласно части второй п.1 ст.340 ГК РФ распространяется на полученные в результате использования заложенного имущества плоды, продукцию и доходы.

Залог является одним из наиболее предпочтительных способов обеспечения исполнения обязательств. Удовлетворение требований кредитора, обеспеченных залогом, не зависит от финансового положения должника, с которым связана его возможность выплатить неустойку, и успешной деятельности поручителя, что обеспечивает выполнение им обязательств перед кредитором должника*(2).

Институт залога в настоящее время получил распространение в основном в области банковского кредитования, что не исключает применение залога для обеспечения иных обязательств. Применение залога в банковском кредитовании обусловлено тем обстоятельством, что согласно п.2.5 инструкции Банка России от 30.06.97 г. N 62а "О порядке формирования и использования резерва на возможные потери по ссудам" под обеспечением ссуды понимается залог. Таким образом, иное обеспечение обязательств заемщика влечет отнесение ссуды к не обеспеченной по критерию качества обеспечения и сомнительной или безнадежной по критерию уровня кредитного риска.

При заключении договора о залоге следует обратить внимание на то, что договор о залоге должен быть заключен в письменной форме. Форма договора залога зависит от вида закладываемого имущества. Договор о залоге движимого имущества должен быть заключен в простой письменной форме. Стороны по своему желанию могут предусмотреть в договоре о залоге движимого имущества нотариальное удостоверение. Договор о залоге недвижимого имущества (договор об ипотеке) должен быть нотариально удостоверен. Договор об ипотеке согласно п.1 ст.10 Закона N 102-ФЗ подлежит государственной регистрации. Согласно п.1 ст.165 ГК РФ несоблюдение требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной.

Высший арбитражный суд Российской Федерации подчеркнул, что согласно п.3 ст.339 ГК РФ обязательной регистрации подлежат только сделки, связанные с залогом недвижимости (ипотека)*(3). В этой связи следует иметь в виду, что попытки недобросовестных залогодателей признать договор о залоге транспортного средства недействительным со ссылкой на п.2 ст.40 Закона N 2872-1, предусматривающей, в частности, регистрацию договора залога транспортных средств, несостоятельны.

В договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество. При отсутствии в договоре о залоге сведений, индивидуально определяющих заложенное имущество, договор о залоге не может считаться заключенным*(4).

В случаях, когда залогодателем является должник в основном обязательстве, условия о существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспеченного залогом, следует признавать согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия.

При заключении договора о залоге здания или сооружения следует обратить особое внимание на включение условия о залоге земельного участка. В соответствии с п.3 ст.340 ГК РФ залог здания или сооружения допускается только с одновременным залогом по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо части этого участка, функционально обеспечивающей закладываемый объект, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка или его соответствующей части. Данное правило подлежит применению в случаях, когда лицо, выступающее в роли залогодателя здания или сооружения, является собственником или арендатором соответствующего земельного участка. Если такое лицо передает в залог только здание или сооружение, а земельный участок либо право его аренды не является предметом залога, такой договор должен считаться ничтожной сделкой*(5).

Кроме того, необходимо учитывать, что при залоге недвижимости (ипотеке) залогодатель сохраняет право пользования имуществом, заложенным по договору. Условия договора об ипотеке, ограничивающие это право залогодателя, ничтожны*(6).

Что касается договора о залоге движимого имущества, то в нем необходимо как можно полнее указывать реквизиты, позволяющие определить закладываемое имущество. Например, если речь идет о залоге оборудования, то это могут быть технические паспорта, заводские номера, а также какие-либо другие количественные и качественные показатели*(7).

Согласно п.2 ст.209 и п.2 ст.335 ГК РФ залогодателем является собственник закладываемого имущества. Исходя из этого необходимо убедиться в том, что право собственности на предмет залога принадлежит залогодателю.

Допускается залог имущества, находящегося в хозяйственном ведении. Юридические лица, обладающие правом хозяйственного ведения, могут заложить без согласия собственника лишь движимое имущество. Для залога недвижимости, закрепленной за организацией на праве хозяйственного ведения, требуется согласие собственника имущества (п.2 ст.295 ГК РФ).

Имущество, закрепленное за учреждениями, финансируемыми за счет средств собственника, не может быть предметом залога. Однако учреждения вправе заложить имущество, которое они приобрели на средства, вырученные от дозволенной предпринимательской деятельности (ст.298 ГК РФ).

Казенные предприятия вправе заложить закрепленное за ними движимое и недвижимое имущество лишь с согласия собственника (часть первая п.1 ст.297 ГК РФ). Казенному предприятию предоставлено право самостоятельно распоряжаться (следовательно, и сдавать в залог) только произведенной им продукцией, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (часть вторая п.1 ст.297 ГК РФ).

При заключении договора о залоге следует учитывать требования, предъявляемые к предмету залога и связанные с этим ограничения. Согласно п.1 ст.336 ГК РФ предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом. Например, согласно приложению N 1 к Гражданскому процессуальному кодексу РСФСР взыскание по исполнительным документам не может быть обращено на жилой дом с хозяйственными постройками, принадлежащий должнику на праве личной собственности или являющийся его долей в общей собственности, или отдельные его части - у лиц, основным занятием которых является сельское хозяйство, если должник и его семья постоянно в нем проживают, кроме случаев, когда взыскивается ссуда, выданная банком на строительство дома.

На движимое и недвижимое имущество богослужебного назначения не может быть обращено взыскание по претензиям кредиторов (п.5 ст.21 Федерального закона от 26.09.97 г. N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях").

Согласно п.2 ст.14 Федерального закона от 7.05.98 г. N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" фонд в целях охраны интересов участников не вправе принимать на себя поручительство за исполнение обязательств третьими лицами, отдавать в залог пенсионные резервы. Сделки, совершенные с нарушением требований настоящего пункта, признаются ничтожными.

Запасы государственного резерва независимо от места их размещения, здания, сооружения и другое имущество входящих в систему государственного резерва организаций, а также земельные участки, на которых эти организации расположены, и участки недр, которые используются для хранения государственного резерва, являются федеральной собственностью и не могут быть использованы в качестве предмета залога (п.3 ст.4 Федерального закона от 29.12.94 г. N 79-ФЗ "О государственном материальном резерве").

Временно вывозимые культурные ценности, постоянно хранящиеся в государственных и муниципальных музеях, архивах, библиотеках, иных государственных хранилищах, не могут быть использованы в качестве обеспечения кредита или служить предметом залога (часть 4 ст.28 Закона Российской Федерации от 15.04.93 г. N 4804-I "О вывозе и ввозе культурных ценностей").

Согласно части 5 ст.51 Закона Российской Федерации от 9.10.92 г. N 3612-I "Основы законодательства Российской Федерации о культуре" культурные ценности, хранящиеся в государственных и муниципальных музеях, картинных галереях, библиотеках, архивах и других государственных организациях культуры, не могут быть использованы в качестве обеспечения кредита или сданы под залог.

Остановимся на вопросе о реализации заложенного имущества. Действующее законодательство, как уже было отмечено, не предусматривает возможность передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя. Всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства. При этом следует иметь в виду, что включение соглашения об отступном в основное обязательство или в договор залога, а также заключение данного соглашения в один день с указанными выше договорами может привести к признанию соглашения об отступном мнимой сделкой*(8).

Залоговые кредиторы, в отношении которых имеет место неисполнение или ненадлежащее исполнение основного обязательства, заинтересованы в получении удовлетворения из стоимости заложенного имущества. Для получения удовлетворения из стоимости заложенного имущества требуется, во-первых, обратить взыскание на заложенное имущество и, во-вторых, реализовать его. Под порядком обращения взыскания на заложенное имущество следует понимать установление факта неисполнения основного обязательства, являющегося основанием для реализации заложенного имущества*(9).

Следует отметить, что Закон N 2872-1 объединяет и порядок обращения взыскания, и реализацию заложенного имущества в одной статье под названием "Порядок обращения взыскания на заложенное имущество". Последнее обстоятельство дает основание считать "обращение взыскания" родовым понятием, охватывающим и обращение взыскания, и реализацию. ГК РФ содержит положения об обращении взыскания и реализации заложенного имущества в разных статьях, подчеркивая самостоятельность указанных стадий.

ГК РФ дифференцированно подходит к обращению взыскания на недвижимое и движимое имущество. По общему правилу факт неисполнения обязательства, обеспеченного залогом недвижимого имущества, устанавливает суд. Требование ГК РФ о судебном порядке обращения взыскания является достаточно неудобной конструкцией, которая явно не соответствует требованиям сегодняшнего дня.

Закон N 2872-1 позволяет устанавливать данный факт также третейскому суду. Здесь необходимо обратить внимание на то, что Закон N 2872-1 действует в части, не противоречащей ГК РФ. Налицо противоречие, которое может быть решено в пользу Закона N 2872-1, т.е. в пользу разрешения третейским судам устанавливать факт неисполнения обязательства, обеспеченного залогом. Это тем более актуально в свете Федерального закона от 24.07.02 г. N 102-ФЗ "О третейских судах в Российской Федерации".

Из этого правила есть исключение, позволяющее залогодателю и залогодержателю после возникновения основания для обращения взыскания на предмет залога не обращаться в суд, а заключить нотариально удостоверенное соглашение, которым должник признает факт неисполнения обязательства, обеспеченного залогом недвижимого имущества. Соглашение будет являться основанием для реализации заложенного имущества. Для движимого имущества законодатель не предусмотрел аналогичной возможности. С одной стороны, это могло быть вызвано тем обстоятельством, что нотариусы удостоверяют соглашение, основываясь на нотариально удостоверенной сделке, обязательная форма которой предусмотрена для залога недвижимого имущества. С другой стороны, согласно части второй п.1 ст.434 ГК РФ стороны вправе придать нотариальную форму любому договору. Таким образом, для движимого имущества также было бы возможно заключение подобного нотариального соглашения о внесудебной реализации предмета залога, будь оно предусмотрено законодательством.

Что касается обращения взыскания на движимое имущество, то ГК РФ предусматривает возможность обращения взыскания на заложенное движимое имущество без обращения в суд. В этой части ГК РФ, несомненно, более отвечает интересам залоговых кредиторов, нежели Закон N 2872-1.

ГК РФ различает порядок обращения взыскания на движимое имущество, оставленное у залогодателя, и на движимое имущество, переданное залогодержателю (заклад). Основанием удовлетворения требований залогового кредитора за счет заложенного движимого имущества может быть соглашение сторон. Следует обратить внимание на то, что, предусмотрев подобное соглашение, ГК РФ не устанавливает, когда и в каком виде должно быть заключено такое соглашение. Требования залогового кредитора об обращении взыскания за счет заложенного движимого имущества, переданного залогодержателю, могут быть удовлетворены в порядке, установленном договором о залоге.

Несомненно, предусмотренная ГК РФ возможность обращения взыскания на заложенное движимое имущество во внесудебном порядке отвечает интересам залоговых кредиторов. Однако эта процедура недостаточно регламентирована. Соблюдение порядка обращения взыскания на заложенное имущество является согласно п.1 ст.350 ГК РФ необходимым условием его реализации.

Говоря о порядке реализации заложенного имущества, следует обратить внимание на противоречие в этой части между ГК РФ и Законом N 2872-1. ГК РФ устанавливает единый порядок реализации как движимого, так и недвижимого имущества путем продажи его с публичных торгов в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством, если законом не установлен иной порядок. Итогом публичных торгов является направление вырученной суммы в погашение долга.

Положения ГК РФ о реализации заложенного имущества порождают ряд вопросов. Во-первых, если обращение взыскания на заложенное движимое имущество без обращения в суд имело место по договоренности сторон, то каким образом будут проведены публичные торги. Исходя из того, что организацией торгов занимается пристав-исполнитель, который действует на основании исчерпывающего перечня исполнительных документов, проведение торгов на основании договоренности сторон не представляется возможным. Во-вторых, распространяется ли оговорка "если законом не установлен иной порядок" на Закон N 2872-1. Ответ на последний вопрос представляется особенно актуальным в силу следующего обстоятельства.

Закон N 2872-1 устанавливает правило, согласно которому реализация заложенного имущества, на которое обращается взыскание, также осуществляется в соответствии с гражданским процессуальным законодательством Российской Федерации, с добавлением "если иное не предусмотрено договором". Если предположить, что договорный порядок реализации заложенного имущества возможен, то целесообразно обеспечить урегулирование в законодательстве основных правомочий сторон по его определению. Наличие в Законе N 2872-1 общего упоминания о договорном регулировании порядка реализации залога, к тому же при неопределенности вопроса о действии этой нормы после принятия ГК РФ, ведет к использованию сторонами только судебного порядка, что не всегда отвечает интересам залоговых кредиторов.

В.Н. Кастальский,

юрист "ОЛД-БАНК"

"Аудиторские ведомости", N 1, январь 2003 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Пункт 46 постановления пленума Верховного суда Российской Федерации N 6 и пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации N 8 от 1.07.96 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - постановление N 6/8).

*(2) См. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Под ред. О.Н. Садикова. - М.: ИНФРА-М. 1997.

*(3) Пункт 1 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге, направленного информационным письмом президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 15.01.98 г. N 26.

*(4) Там же, п.2

*(5) Пункт 45 постановления N 6/8.

*(6) См. информационное письмо Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 9.09.98 г. N С5-7/УЗ-694 "О Федеральном законе "Об ипотеке (залоге недвижимости)".

*(7) См. постановление президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 4.09.01 г. N 5093/01.

*(8) См. постановление президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 9.12.97 г. N 5246/97.

*(9) См. ст.349, 350 Комментария к Гражданскому кодексу Российской Федерации.