Ограничения на приобретение (С. Шеленков, "эж-ЮРИСТ", N 2, январь 2003 г.)

Ограничения на приобретение

В науке и практике валютного регулирования сложилось два вида ограничений на совершение валютных операций: законные и фактические. В первом случае законодатель устанавливает запрет или особый порядок совершения валютных операций; во втором случае валютные операции прямо разрешены, однако для целей их практического осуществления необходим ряд юридически значимых действий, ставящих проведение операции в зависимость от усмотрения чиновника или ЦБ РФ.

Согласно п.1 ст.6 действующей редакции Закона РФ от 09.10.92 "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон о валютном регулировании) совершение текущих валютных операций не требует получения специального разрешения уполномоченного государственного органа валютного контроля.

В соответствии с положениями раздела 2 ст.VIII Статей соглашения Международного валютного фонда*(1) ни одно государство-член не налагает ограничений на производство платежей и переводов по текущим международным операциям без утверждения фондом. Таким образом, государства - члены МВФ, в том числе и Россия, приняв на себя обязательства согласно Статьям соглашения МВФ, обязуются не вводить каких-либо ограничений применительно к текущим валютным операциям и не требовать соблюдения по отношению к таким операциям разрешительной процедуры.

Как следует из положений Статей соглашений МВФ и Закона о валютном регулировании, свобода совершения текущих валютных операций предполагает отсутствие каких-либо препятствий для текущих международных расчетов, в частности особого порядка покупки иностранной валюты для произведения соответствующих текущих валютных операций. По мнению известных теоретиков валютного права Фрея Л.И. и Вернера Ф. Эбке, меры пассивного контроля могут зачастую перерасти в реальные валютные ограничения*(2). Принцип свободы текущих валютных операций распространяет свое действие на все производимые с целью осуществления текущих операций сделки. Иное толкование обозначенного принципа приводит к созданию незаконных ограничений в отношении текущих валютных операций.

Указания ЦБ РФ

Наиболее явно права участников внешнеэкономической деятельности на свободное совершение текущих валютных операций (текущих международных операций) нарушаются ограничениями, налагаемыми на покупку валюты Указанием ЦБР от 30 декабря 1999 г. N 721-У "О покупке юридическими лицами - резидентами иностранной валюты для осуществления платежей за выполнение работ, оказание услуг или передачу результатов интеллектуальной деятельности" (далее - Указание ЦБ РФ N 721-У или Указание N 721-У). Согласно Указания покупка юридическими лицами - резидентами иностранной валюты за рубли для платежей в пользу нерезидентов за выполнение работ, оказание услуг или передачу результатов интеллектуальной деятельности осуществляется при условии представления в банк заключения Министерства финансов Российской Федерации об обоснованности платежей в иностранной валюте за работы, услуги, результаты интеллектуальной деятельности.

По нашему мнению, Указание ЦБ РФ незаконно, так как:

- Во-первых, это Указание принято без учета положений Закона о валютном регулировании и международных обязательств РФ и затрагивает право на свободное совершение текущих валютных операций.

Несмотря на то что согласно п.1 ст.4 Закона о валютном регулировании резиденты имеют право покупать иностранную валюту на внутреннем валютном рынка Российской Федерации в порядке и на цели, определяемые Центральным банком Российской Федерации, ЦБ РФ в процессе регламентации порядка приобретения иностранной валюты ограничен в своих действиях нормой п.1 ст.6 Закона о валютном регулировании, предусматривающей свободу совершения валютных операций.

- Во-вторых, дискриминирует одних участников валютных правоотношений по сравнению с другими.

Указание ЦБ РФ N 721-У предоставляет чиновникам возможность отказывать в реализации права на осуществление текущей валютной операции по основаниям, не имеющим непосредственной связи с самой операцией, что, в свою очередь, приводит к невозможности исполнения обязательств резидента по сделке перед иностранным лицом*(3) (отсутствие баланса организации-резидента по состоянию на последнюю отчетную дату перед датой обращения в Минфин России; отчета о финансовых результатах организации-резидента (прибыли/убытки) за последний отчетный год и на последнюю отчетную дату перед датой обращения в Минфин России; справки из соответствующего государственного органа по статистике о присвоении кодов организации-резиденту; справки из налогового органа об открытых у организации-резидента рублевых и валютных счетах в кредитных организациях Российской Федерации и др.)

В ситуации, когда действует разрешительный порядок на приобретение иностранной валюты для совершения текущей валютной операции, одни лица, которые обладают свободными валютными остатками по своим валютным счетам, получают преимущество по сравнению с другими лицами, у которых такие остатки отсутствуют. При наличии иностранной валюты на счете предприятие полностью свободно производит текущие валютные операции, в то время как предприятие, не имеющее иностранной валюты, не может реализовать свое право без дополнительного одобрения со стороны органа валютного контроля.

При этом аргументы со стороны чиновников, что такой разрешительный порядок существует: 1) для предотвращения незаконного вывоза иностранной валюты за рубеж по фиктивным или притворным сделкам и 2) само Указание N 721-У не относится к правовым актам, непосредственно затрагивающим права, свободы и обязанности физических и юридических лиц, неубедительны, так как:

а) контролю подвергается только покупка иностранной валюты; в то же время иностранная валюта, хранящаяся на валютных счетах предприятия, может быть переведена иностранному контрагенту без дополнительного контроля со стороны Минфина России;

б) процедура получения заключения подразумевает доказывание лицом своей добросовестности, что противоречит ст.49 Конституции РФ, устанавливающей презумпцию невиновности лица; и

в) недобросовестность одних участников валютных правоотношений не должна быть препятствием для реализации законных прав других участников валютных правоотношений.

Позиция Минюста

По мнению Минюста России (Письмо Минюста РФ от 24 декабря 2000 г. N 437-ЭР), Указание не нарушает права, свободы и обязанности подпадающих под его действие граждан и соответственно объединений граждан*(4). Такое заключение Минюста России представляется спорным, так как позиция министерства прямо противоречит существу Указания, так как: а) нормативным правовым актом может являться исключительно документ, который непосредственно затрагивает права, свободы и обязанности адресатов правового воздействия, и б) Указание N 721-У вводит фактическое ограничение права резидента на свободное распоряжение принадлежащей ему собственностью и ведение предпринимательской деятельности.

В связи с изложенным организация-резидент, права которой нарушены в результате применения Указания, вправе на основании подп.1 п.2 ст.34, ст.192 АПК РФ 2002 г. обратиться в Высший Арбитражный Суд РФ с заявлением о признании Указания N 721-У недействующим вследствие его несоответствия нормам международного права и законодательства РФ и создания препятствий для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности.

До момента вступления в силу нового ГПК для организации-резидента согласно ст.116 ГПК РСФСР также сохраняется возможность обжалования Указания N 721-У как противоречащего законодательству в Верховный Суд РФ в результате сложившейся судебной практики, так как в постановлениях Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 06.07.99 N КАС 99-136 и от 26.08.99 N КАС 99-215 отмечается, что "Центральный банк Российской Федерации - важное федеральное ведомство, управомоченное издавать нормативные акты, обязательные для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, всех юридических, физических лиц, и поэтому в силу ст.116 ГПК РСФСР его нормативные акты подлежат обжалованию в Верховном Суде РФ". Независимо от того, будет ли обжаловано само Указание N 721-У, следует помнить, что основанные на нем решения органов валютного контроля по конкретным делам об административных правонарушениях могут быть успешно обжалованы в суд.

С. Шеленков,

юрист ООО "Пепеляев, Гольцблат и партнеры"

"эж-ЮРИСТ", N 2, январь 2003 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) См. постановление ВС РФ от 22 мая 1992 года N 2815-1 "О вступлении Российской Федерации в Международный валютный фонд, Международный банк реконструкции и развития и Международную ассоциацию развития". В соответствии с Указом Президента РФ от 16 мая 1996 г. N 721 Россия приняла на себя обязательства, налагаемые на страны - члены МВФ статьей VIII настоящего Соглашения и определяющие режим конвертируемости национальной валюты РФ по всем видам текущих валютных операций.

*(2) Фрей Л.И. Валютные ограничения и клиринги. - М., 1940. - С.24; Вернер Ф. Эбке. Международное валютное право. - М., 1997. - С.34 // Цит. по кн.: Хаменушко И.В. Валютный контроль в Российской Федерации: Учебно-практическое пособие. - М.: ИД ФБК-ПРЕСС, 2001. С.20.

*(3) Например, отказ в соответствии с п.2.12 - Инструкции ВЭК РФ и ЦБР от 10 февраля 2000 г. N 03-26/493, 88-И "О порядке выдачи заключений об обоснованности платежей в иностранной валюте по договорам о выполнении работ, оказании услуг или передаче результатов интеллектуальной деятельности" на приобретение валюты организации-резиденту (туристической компании), намеревающейся оплатить услуги гостиниц, в результате того, что копия договора между компанией и нерезидентом не подписана руководителем компании и не скреплена печатью, не связан с контролем за обоснованностью текущей операции, а обусловлен исключительно формальными признаками, не относящими к сущности валютной операции.

*(4) Согласно правовой позиции, отраженной в постановлении Конституционного Суда РФ от 24 октября 1996 г. N 17-П по делу о проверке конституционности части первой ст.2 Федерального закона от 7 марта 1996 г. "О внесении изменений в Закон Российской Федерации "Об акцизах", юридическим лицам как объединениям граждан гарантированы те же права, свободы, которые принадлежат гражданам РФ.