В науке и практике валютного регулирования сложилось два вида ограничений на совершение валютных операций: законные и фактические. В первом случае законодатель устанавливает запрет или особый порядок совершения валютных операций; во втором случае валютные операции прямо разрешены, однако для целей их практического осуществления необходим ряд юридически значимых действий, ставящих проведение операции в зависимость от усмотрения чиновника или ЦБ РФ.
Указания ЦБ РФ
Наиболее явно права участников внешнеэкономической деятельности на свободное совершение текущих валютных операций (текущих международных операций) нарушаются ограничениями, налагаемыми на покупку валюты Указанием ЦБР от 30 декабря 1999 г. N 721-У "О покупке юридическими лицами - резидентами иностранной валюты для осуществления платежей за выполнение работ, оказание услуг или передачу результатов интеллектуальной деятельности" (далее - Указание ЦБ РФ N 721-У или Указание N 721-У). Согласно Указания покупка юридическими лицами - резидентами иностранной валюты за рубли для платежей в пользу нерезидентов за выполнение работ, оказание услуг или передачу результатов интеллектуальной деятельности осуществляется при условии представления в банк заключения Министерства финансов Российской Федерации об обоснованности платежей в иностранной валюте за работы, услуги, результаты интеллектуальной деятельности.
По нашему мнению, Указание ЦБ РФ незаконно, так как:
- Во-первых, это Указание принято без учета положений Закона о валютном регулировании и международных обязательств РФ и затрагивает право на свободное совершение текущих валютных операций.
Несмотря на то что согласно п.1 ст.4 Закона о валютном регулировании резиденты имеют право покупать иностранную валюту на внутреннем валютном рынка Российской Федерации в порядке и на цели, определяемые Центральным банком Российской Федерации, ЦБ РФ в процессе регламентации порядка приобретения иностранной валюты ограничен в своих действиях нормой п.1 ст.6 Закона о валютном регулировании, предусматривающей свободу совершения валютных операций.
- Во-вторых, дискриминирует одних участников валютных правоотношений по сравнению с другими.
Указание ЦБ РФ N 721-У предоставляет чиновникам возможность отказывать в реализации права на осуществление текущей валютной операции по основаниям, не имеющим непосредственной связи с самой операцией, что, в свою очередь, приводит к невозможности исполнения обязательств резидента по сделке перед иностранным лицом*(3) (отсутствие баланса организации-резидента по состоянию на последнюю отчетную дату перед датой обращения в Минфин России; отчета о финансовых результатах организации-резидента (прибыли/убытки) за последний отчетный год и на последнюю отчетную дату перед датой обращения в Минфин России; справки из соответствующего государственного органа по статистике о присвоении кодов организации-резиденту; справки из налогового органа об открытых у организации-резидента рублевых и валютных счетах в кредитных организациях Российской Федерации и др.)
В ситуации, когда действует разрешительный порядок на приобретение иностранной валюты для совершения текущей валютной операции, одни лица, которые обладают свободными валютными остатками по своим валютным счетам, получают преимущество по сравнению с другими лицами, у которых такие остатки отсутствуют. При наличии иностранной валюты на счете предприятие полностью свободно производит текущие валютные операции, в то время как предприятие, не имеющее иностранной валюты, не может реализовать свое право без дополнительного одобрения со стороны органа валютного контроля.
При этом аргументы со стороны чиновников, что такой разрешительный порядок существует: 1) для предотвращения незаконного вывоза иностранной валюты за рубеж по фиктивным или притворным сделкам и 2) само Указание N 721-У не относится к правовым актам, непосредственно затрагивающим права, свободы и обязанности физических и юридических лиц, неубедительны, так как:
а) контролю подвергается только покупка иностранной валюты; в то же время иностранная валюта, хранящаяся на валютных счетах предприятия, может быть переведена иностранному контрагенту без дополнительного контроля со стороны Минфина России;
б) процедура получения заключения подразумевает доказывание лицом своей добросовестности, что противоречит ст.49 Конституции РФ, устанавливающей презумпцию невиновности лица; и
в) недобросовестность одних участников валютных правоотношений не должна быть препятствием для реализации законных прав других участников валютных правоотношений.
Позиция Минюста
По мнению Минюста России (Письмо Минюста РФ от 24 декабря 2000 г. N 437-ЭР), Указание не нарушает права, свободы и обязанности подпадающих под его действие граждан и соответственно объединений граждан*(4). Такое заключение Минюста России представляется спорным, так как позиция министерства прямо противоречит существу Указания, так как: а) нормативным правовым актом может являться исключительно документ, который непосредственно затрагивает права, свободы и обязанности адресатов правового воздействия, и б) Указание N 721-У вводит фактическое ограничение права резидента на свободное распоряжение принадлежащей ему собственностью и ведение предпринимательской деятельности.
В связи с изложенным организация-резидент, права которой нарушены в результате применения Указания, вправе на основании подп.1 п.2 ст.34, ст.192 АПК РФ 2002 г. обратиться в Высший Арбитражный Суд РФ с заявлением о признании Указания N 721-У недействующим вследствие его несоответствия нормам международного права и законодательства РФ и создания препятствий для осуществ
