Работа на рынке ценных бумаг (например, торговля ценными бумагами) с использованием информации, которая может быть доступна не для всех участников рынка (так называемая служебная информация, или, в соответствии с терминологией, используемой в мировой практике, инсайдерская информация), наряду с мошенническими операциями относится к числу самых серьезных нарушений на развитых финансовых рынках. Это связано с тем, что использование служебной (инсайдерской) информации способно нарушить нормальное функционирование рынка ценных бумаг и процессы ценообразования на его инструменты, а также привести к существенным нарушениям прав и законных интересов лиц, совершающих сделки с ценными бумагами, и, как следствие, к различного рода экономическим и социальным потрясениям.
Без особого преувеличения можно утверждать, что значительная часть сделок с российскими фондовыми ценностями, которые заключались и заключаются на отечественном рынке ценных бумаг, так или иначе совершается с использованием служебной (инсайдерской) информации*(1). Использование служебной (инсайдерской) информации на рынке ценных бумаг может принимать различные формы и преследовать различные цели. Рассмотрим один из возможных механизмов совершения сделки с ценными бумагами с использованием служебной (инсайдерской) информации, лицами (инсайдерами), которые данной информацией обладают, благодаря своему служебному положению. Схематично операцию можно представить в следующем виде:
предприятие получает кредит в одном из банков, например, для пополнения оборотных средств;
приобретаются акции предприятия, например, у его работников; акции переводятся в собственность менеджеров;
"раскрутка" акций: громкие публичные заявления менеджеров о потенциале предприятия, об изменении дивидендной политики, скрытых резервах, перспективах, положительных результатах и т.п., в том числе не соответствующая или частично не соответствующая действительности информация;
возврат предприятием кредита банку. Следует отметить, что этот способ активно использовался в России при приватизации 1993-1996 гг. Сейчас он используется менеджерами открытых акционерных обществ перед публичным предложением на рынке акций своих компаний*(2).
В развитых странах уже давно достигнуто понимание того, что торговля на финансовых рынках с использованием служебной (инсайдерской) информации подрывает доверие инвесторов к национальной финансовой системе, что самым негативным образом отражается на экономике страны в целом. О важности этой проблемы можно судить хотя бы по тому, что законодательство почти всех стран в настоящее время содержит специальные правовые нормы, регламентирующие торговлю различными финансовыми инструментами, осуществляемую инсайдерами, и практически повсеместно предусматривается суровое наказание за его нарушение - в ряде стран до 7-10 лет тюремного заключения, не считая штрафов. Особенно пристальное внимание к этой проблеме стало уделяться в 80-е и 90-е гг. в связи с возросшей капитализацией рынка и с явно выраженной тенденцией к глобализации финансовых потоков. Во многих странах были впервые приняты законодательные нормы, определяющие некоторые виды торговли ценными бумагами инсайдерами как уголовное преступление*(3).
Меры защиты рынка ценных бумаг
1. Объектом рассматриваемого правонарушения являются экономические и иные законные интересы субъектов предпринимательской деятельности, которые могут быть ущемлены в результате использования служебной информации на фондовом рынке.
2. Нормы и положения, регулирующие вопросы предоставления, использования и раскрытия информации хозяйствующими субъектами на финансовом рынке, в том числе и вопросы служебной информации, установлены в целом ряде нормативно-правовых актов, в том числе в ГК РФ, Федеральных законах от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете", от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ "О банках и банковской деятельности", от 20 февраля 1995 г. N 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации". Однако определение служебной информации на рынке ценных бумаг, а также некоторые аспекты, связанные с распоряжением этой информацией, специально урегулированы в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".
3. Наряду с общедоступной информацией, подлежащей обязательному раскрытию на рынке ценных бумаг, Закон о рынке ценных бумаг специально урегулировал вопросы служебной информации. В статье 31 служебной информацией на рынке ценных бумаг признается любая не являющаяся общедоступной информация об эмитенте и выпущенных им эмиссионных ценных бумагах, которая ставит лиц, обладающих в силу своего служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, такой информацией, в преимущественное положение по сравнению с другими субъектами рынка ценных бумаг. Следует иметь в виду, что определение служебной информации является специальным и применимо только для отличия от общедоступной информации на рынке ценных бумаг.
Возникает вопрос о соотношении правового режима служебной тайны, урегулированной ст.139 ГК РФ, и служебной информации в соответствии со ст.31-33 Закона о рынке ценных бумаг. Сами категории служебной тайны и служебной информации не совпадают. Служебная тайна может включаться в состав служебной информации, поскольку к последней относится любая не являющаяся общедоступной информация. Следовательно, сведения, составляющие служебную информацию, могут и не быть конфиденциальными, но доступ к ним является ограниченным в связи с тем, что они известны только определенному кругу лиц, и Закон о рынке ценных бумаг не требует раскрытия этих сведений.
4. Статьей 32 данного Закона к лицам, располагающим служебной информацией, отнесены: члены органов управления эмитента или профессионального участника рынка ценных бумаг, связанного с этим эмитентом договором; профессиональные участники рынка ценных бумаг - физические лица; аудиторы эмитента или профессионального участника рынка ценных бумаг, связанного с этим эмитентом договором; служащие государственных органов, имеющие в силу контрольных, надзорных и иных полномочий доступ к указанной информации. При этом под членами органов управления эмитента и профессионального участника рынка ценных бумаг - юридического лица понимаются лица, занимающие постоянно или временно в указанных юридических лицах должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей, а также выполняющие такие обязанности по специальному полномочию. Кроме того, к располагающим служебной информацией лицам относятся профессиональные участники рынка ценных бумаг, аудиторы эмитента или профессионального участника рынка ценных бумаг, связанного с этим эмитентом договором, листинговая компания, а также служащие государственных органов, имеющие в силу контрольных, надзорных и иных полномочий доступ к указанной информации.
Монополия указанных лиц на служебную информацию обеспечивает им преимущественное положение по сравнению с другими участниками фондового рынка. Поэтому в ст.33 Закона о рынке ценных бумаг установлено, что лица, располагающие служебной информацией, не имеют права использовать эту информацию для заключения сделок, а также передавать служебную информацию для совершения сделок третьим лицам. Лица, нарушившие указанное требование, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
5. Несмотря на то, что введение антиинсайдерских правовых норм в указанный Закон стало, безусловно, значительным шагом вперед в решении данной проблемы, следует отметить, что некоторые положения Закона имеют целый ряд существенных недостатков. Так, например, определению "служебная информация" присущи очевидные недостатки - размытость, нечеткость, а также явное отсутствие такого классифицирующего признака, как влияние на рыночные котировки ценных бумаг, т.е. манипулирование ценами.
Перечень лиц, располагающих служебной информацией, приведенный в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг", в целом достаточно традиционен, те же лица относятся к разряду лиц, обладающих служебной информацией (инсайдеров), и по законодательству большинства других стран. Однако в нормативных документах некоторых стран к категории инсайдеров относят также крупных акционеров, владеющих 10% и более акций эмитента (США, Япония); членов органов управления компании, осуществляющей поглощение другой компании (Япония); близких родственников всех перечисленных лиц (Великобритания); просто служащих компании, имеющих доступ к служебной информации; лиц, получающих информацию от всех вышеперечисленных лиц (так называемые вторичные инсайдеры) (Япония, Великобритания). Причем последняя категория специально выделяется в законах ряда стран, где инсайдеры делятся на "первичных" и "вторичных". Вторичные инсайдеры - лица, не являющиеся инсайдерами и ставшие обладателями инсайдерской информации в силу каких-либо обстоятельств. Соответственно, меры воздействия на тех и других отличаются. В Законе о рынке ценных бумаг отсутствует классификация инсайдеров на "первичных" и "вторичных".
Кроме того, на практике самая сложная задача будет состоять в том, чтобы доказать, что сделка была совершена с использованием инсайдерской информации. Это находит отражение и в том, что бездействие, основанное на инсайдерской информации, не рассматривается как инсайдерская деятельность, что само по себе является достаточно противоречивым тезисом. Еще один спорный вопрос заключается в том, превращается ли лицо, планирующее купить крупные пакеты акций листинговой компании, в ходе скупки в инсайдера.
6. К понятию служебной информации тесно примыкает понятие "манипулирование ценами". Под манипулированием ценами обычно понимают действия участника (или группы участников) рынка, направленные на установление искусственного контроля за котировочными ценами фондового инструмента с целью получения необоснованной выгоды. Манипулирование ценами направлено в конечном итоге на искусственное завышение (или занижение) курсовой цены по отношению к ее нормальной величине. К числу наиболее распространенных методов манипулирования относятся, например, покупка и продажа ценной бумаги с целью создания видимости активной торговли, фальшивые сделки с ценными бумагами, в ходе которых не происходит фактической смены собственника, создание пулов участников, направленных на снижение конкуренции, и т.д.
В соответствии со ст.51 Закона о рынке ценных бумаг под манипулированием понимаются действия, совершаемые для создания видимости повышения и/или понижения цен и/или торговой активности на рынке ценных бумаг относительно существующего уровня цен и/или существующей торговой активности на рынке ценных бумаг, с целью побудить инвесторов продавать или приобретать публично размещаемые и/или публично обращаемые ценные бумаги, в том числе: распространение ложной или недостоверной информации; совершение сделок с ценными бумагами на торгах фондовых бирж и иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, в результате которых не меняется владелец этих ценных бумаг; одновременное выставление поручений на покупку и продажу ценных бумаг по ценам, имеющим существенное отклонение от текущих рыночных цен по аналогичным сделкам; соглашение двух или нескольких участников торгов или их представителей о покупке (продаже) ценных бумаг по ценам, имеющим существенное отклонение от текущих рыночных цен по аналогичным сделкам.
При этом в случае обнаружения фактов, дающих основание предполагать наличие в действиях лиц признаков манипулирования ценами, Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России) проводит проверку указанных фактов в порядке, установленном законодательством Российской Федерации и нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг-ФКЦБ России. По результатам проведенной проверки и с учетом объяснений указанных лиц ФКЦБ России выносит решение о признании факта манипулирования ценами на рынке ценных бумаг и привлечении виновного лица (лиц) к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, и/или приостановлении (аннулировании) выданной профессиональному участнику рынка ценных бумаг, виновному в манипулировании ценами, лицензии либо о направлении материалов проверки в правоохранительные органы.
7. Объективную сторону правонарушения, установленного в ст.15.21 КоАП РФ, составляет использование служебной информации и ее передача третьим лицам.
8. Субъективная сторона характеризуется виной в форме умысла или неос
