Вопрос: Наша организация владеет сетью киосков, размещенных в разных районах города. Планируем открытие киосков в других районах области. В связи с этим хотелось бы узнать, чем отличается филиал от обособленного подразделения (в свете запрета на упрощенную систему налогообложения для организаций, имеющих филиалы), и попадают ли наши киоски под понятие филиала? ("эж-ЮРИСТ", N 9, март 2003 г.)

Наша организация владеет сетью киосков, размещенных в разных районах города. Планируем открытие киосков в других районах области. В связи с этим хотелось бы узнать, чем отличается филиал от обособленного подразделения (в свете запрета на упрощенную систему налогообложения для организаций, имеющих филиалы), и попадают ли наши киоски под понятие филиала?

Отвечая на поставленный вопрос, прежде всего следует отметить, что под упомянутым в нем "запретом", по всей видимости, имеется в виду изменение критериев, при наличии которых налогоплательщик, имеет право на применение упрощенной системы налогообложения. В частности, в главу 26.2 НК РФ (которая вступила в силу с 01.01.03), регулирующую упрощенную систему налогообложения, введена норма, устанавливающая, что данную систему не вправе применять те организации, которые "имеют филиалы и (или) представительства" (п.3 ст.346.12 НК РФ). Попутно отметим, что ФЗ от 29.12.95 N 222-ФЗ "Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства", действовавшей ранее, подобной нормы не содержал.

В соответствии с п.п.1 и 2 ст.55 ГК РФ, как филиалами, так и представительствами, признаются "обособленные подразделения юридического лица, расположенные вне места его нахождения". Налоговое законодательство не дает собственных определений понятий "филиал" и "представительство", в связи с чем в данном случае подлежит применению норма п.1 ст.11 НК РФ о том, что институты, понятия и термины гражданского законодательства применяются в том значении, в каком они используются в этой отрасли законодательства.

В то же время понятие "обособленное подразделение" определено в п.2 ст.11 НК РФ как "любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места". Под стационарным понимается рабочее место, созданное на срок более одного месяца. Представляется, что киоск попадает под понятие "стационарное рабочее место". Аналогичная позиция встречается в разъяснениях представителей налоговых органов (см. Румянцев Д.В., "Постановка на учет в налоговом органе обособленных подразделений организаций", "Российский налоговый курьер", N 1, январь 2000 г.).

Таким образом, различие между обособленным подразделением и филиалом заключается в том, что филиал находится "вне места нахождения" организации-налогоплательщика. Вместе с тем ни в гражданском, ни в налоговом законодательстве (в том числе и в ФЗ от 08.08.01 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц") не решен вопрос о том, каков "объем" места нахождения, а указано лишь, что под местом нахождения юридического лица понимается "место его государственной регистрации".

Вместе с тем неясно, понимается ли под "местом нахождения" конкретный адрес, или населенный пункт, или административный район, или весь субъект РФ, в котором было зарегистрировано юридическое лицо. Практическое же значение этого вопроса заключается в том, насколько должно быть удалено обособленное подразделение от самой организации, чтобы находиться "вне места его нахождения". Например, если признать местом нахождения конкретный почтовый адрес с точностью до здания, то следует признать, что офис организации, находящийся в соседнем доме, является ее филиалом.

Не разъяснены данные вопросы ни в Методических рекомендациях по применению главы 26.2 НК РФ, утвержденных Приказом МНС от 10.12.02 N БГ-3-22/706, ни в Методических рекомендациях по применению главы 25 НК РФ, утвержденных Приказом МНС от 20.12.02 N БГ-3-02/729.

Для разрешения данного вопроса следует обратиться к правоприменительной практике. Несмотря на то, что в ВАС РФ еще не высказал своей позиции по данному вопросу, анализ правовых позиций ФАС округов позволяет прийти к определенным выводам. В частности, в постановлении ФАС ЦО от 08.05.01 N А14-7676-00/311/10 рассматривался спор с участием филиала организации, расположенного в другом населенном пункте того же субъекта РФ, (Воронежской области). В другом деле рассматривался вопрос о правомерности налоговых проверок филиалов общества и самого общества, которые находились в различных населенных пунктах Ленинградской области (постановление ФАС СЗО от 14.01.02 N А56-22272/01). Наконец, в постановлении ФАС ЗСО от 02.02.2000 N Ф04/249-1/А27-2000 г. был прямо сформулирован вывод о том, что "местом нахождения колледжа является г. Прокопьевск, местом нахождения центра также является г. Прокопьевск, следовательно, центр не может являться филиалом колледжа, т.к. он расположен в месте нахождения юридического лица" (см. также постановление ФАС ЗСО от 29.05.2000 г. N Ф04/1332-333/А45-2000). Следовательно, сложившиеся в арбитражно-судебной практике подходы свидетельствуют о том, что понятие "вне места нахождения" понимается как "в другом населенном пункте". В результате, если у организации имеются обособленные подразделения в другом населенном пункте, они представляют собой не структурное подразделение организации, а ее филиал либо представительство. При этом к такой организации, начиная с 01.01.03, не может применяться упрощенная система налогообложения по правилам гл.26.2 НК РФ.

И. Алещев,

эксперт эж-ЮРИСТ

7 марта 2003 г.

"эж-ЮРИСТ", N 9, март 2003 г.