Пояснительная записка к проекту федерального закона N 308911-3 "О внесении изменения в статью 148 части второй Налогового кодекса Российской Федерации" (в части определения места реализации услуг, связанных с приобретением правовой охраны на объекты интеллектуальной собственности) (не действует)

Пояснительная записка
к проекту федерального закона "О внесении изменения в статью 148 части второй Налогового кодекса Российской Федерации"

Пункт 1 статьи 146 части второй Налогового кодекса Российской Федерации относит к объектам налогообложения налогом на добавленную стоимость операции реализации услуг, совершенные на территории Российской Федерации.

В соответствии с третьим абзацем подпункта 4 пункта 1 статьи 148 части второй Налогового кодекса от уплаты налога на добавленную стоимость должны освобождаться продавцы работ (услуг) "при: передаче в собственность или переуступке патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав", если покупателем работ (услуг) является организация, не осуществляющая деятельность на территории Российской Федерации.

Произвольная лексика, использованная в данной формулировке, противоречит терминологии, установленной действующим законодательством в области интеллектуальной собственности и приводит к субъективному толкованию данной нормы территориальными налоговыми органами.

Во-первых, действующий Закон РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" использует иные термины, а именно термины "товарный знак" и "знак обслуживания". Отсутствие в тексте Налогового кодекса терминов "товарный знак" и "знак обслуживания" позволяет при буквальном толковании статьи 148 включать их в объект налогообложения. В то время как содержащийся в кодексе термин "торговая марка" в законодательстве об интеллектуальной собственности не используется. Не включены в Налоговый кодекс такие современные термины как "топология, интегральных микросхем", "программы для ЭВМ и баз данных" и др. Предлагаемый законопроект устраняет эти противоречия.

Во-вторых, недостаточно точная терминология позволяет территориальным налоговым органам толковать закон по своему пониманию и часто не в пользу налогоплательщиков - тех патентных поверенных, которые занимаются вопросами защиты интеллектуальной собственности и оказывают профессиональные услуги нерезидентам, то есть покупателям работ (услуг), не осуществляющим деятельность на территории Российской Федерации.

Различное толкование третьего абзаца подпункта 4 пункта 1 статьи 148 части второй Налогового кодекса приводит к судебным спорам между патентными поверенными и налоговыми органами.

При обращении в суд по поводу незаконного доначисления налоговыми органами НДС, начисления пени и сумм штрафа в связи с якобы неправомерным применением льготы при реализации услуг нерезидентам, суды признают решения налоговых органов недействительными и дела заканчиваются в пользу истцов.

В частности, Арбитражный суд г.Москвы и Федеральный арбитражный суд Московского округа вынесли четыре судебных решения по иску агентства интеллектуальной собственности "ИНТЭЛС" о признании недействительным решения ИМНС N 1 по г.Москве в части неправомерности взыскания НДС при оказании услуг нерезидентам по регистрации на территории Российской Федерации прав на интеллектуальную собственность. Суды признали правомерным применение агентством "ИНТЭЛС" льготы при реализации услуг нерезидентам по правовой охране интеллектуальной собственности. (Дело N А40-13301/02-116-140 от 03.12.2002 г., Постановление N КА-А40/6493-02 от 02 октября 2002 г., Дело N А40-14831/02-118-139 от 19 августа 2002 года, Дело N А40-8276/02-116-140 от 29 мая 2002 г.). Эти решения приняты по норме, содержавшейся в ст.4 Закона РФ "О налоге на добавленную стоимость", которая теперь дословно вошла в Налоговый кодекс РФ и стала третьим абзацем подпункта 4 пункта 1 статьи 148 части второй Налогового кодекса.

По ныне действующему Налоговому кодексу РФ имеется Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 5 марта 2002 года N А82-385/01-А/1. В Постановлении арбитражного суда указывается, что, так как ярославская организация "XXI век" оказывала услуги по разработке программного обеспечения финской компании, которая на территории РФ не осуществляет свою деятельность, то в соответствии со статьей 148 Налогового кодекса РФ она не является объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость.

Это Постановление арбитражного суда также подтверждает неоднозначное толкование третьего абзаца подпункта 4 пункта 1 статьи 148 части второй Налогового кодекса налоговыми органами и производителями услуг для нерезидентов и необходимость уточнения текста данного абзаца.

Учитывая изложенное, не представляется возможным приведение в соответствие с законодательством текста действующей нормы путем разъяснений существующих положений. Требуется уточнение текста третьего абзаца подпункта 4 пункта 1 статьи 148 части второй Налогового кодекса, чтобы исключить его неоднозначное толкование.

Поэтому предлагается новая редакция данного абзаца, не изменяющая содержание существующей нормы, но строго излагающая ее с точки зрения действующего законодательства в рассматриваемой области и исключающая возможность ее субъективного толкования.

Финансово-экономическое обоснование
к проекту федерального закона "О внесении изменения в статью 148 части второй Налогового кодекса Российской Федерации"

Законопроектом не предусматривается создание каких-либо новых структур или проведения новых работ в дополнение к имеющимся в настоящее время.

Предлагаемые изменения и дополнения к Налоговому кодексу приведут к однозначному толкованию нормы Налогового кодекса, касающуюся# налогоплательщиков - патентных поверенных, которые оказывают профессиональные услуги нерезидентам.

В соответствии с годовым отчетом Российского агентства по патентам и товарным знакам (Роспатент) за 2001 год нерезидентам были оказаны указанные в таблице 1 услуги. В качестве тарифов на услуги патентных поверенных, оказываемые иностранным заявителям (нерезидентам), взяты тарифы, рекомендованные Ассоциацией российских патентных поверенных.

Объем услуг, предоставленных патентными поверенными иностранным заявителям (нерезидентам) в 2001 году

Наименование услуг	Количество предоставлен- ных услуг, шт.	Тариф за одну услугу, USD	Стоимость услуг, USD
Изобретения
Подача заявки	5 217	300	1 565 100
Ходатайство о проведении экспертизы за каждый независимый пункт формулы изобретения (в среднем - 5 пунктов)	5 217	50	1 304 250
Получение патента	2 513	150	376 950
Полезные модели
Подача заявки	166	250	41 500
Получение свидетельства	166	150	24 900
Промышленные образцы
Подача заявки	438	250	109 500
Получение патента	240	150	36 000
Товарные знаки
Подача заявки по одному классу МКТУ	13 323	250	3 330 750
Подача заявки за каждый последующий класс МКТУ* (в среднем - 2 дополн. класса)	13 323	100	2 664 600
Получение свидетельства	9 263	150	1 389 450
Итого:			10 843 000

______________________________

* Международная классификация товаров и услуг

Из представленных данных следует, что общая стоимость услуг, оказанных в 2001 году всеми российскими патентными поверенными нерезидентам, составила 10 843 000 USD. Если предположить, что во всех случаях налоговые органы толковали норму Налогового кодекса не в пользу патентных поверенных, то общая сумма начисленного НДС составила 1 807 167 USD, что соответствует поступлению в бюджет 56 022 166 руб. при среднем курсе 31 руб. за 1 USD.

В соответствии с отчетом Российского агентства по патентам и товарным знакам (Роспатент) за 2001 г. среднегодовой темп роста объема услуг нерезидентам за последние 4 года в стоимостном выражении составил около 15%. Если принять, что этот темп сохранится, хотя есть тенденция к его снижению, то в 2003 году сумма незаконно начисленного НДС могла бы составить 1,15 х 1,15 х 1 807 167 USD = 2 389 978 USD, что будет соответствовать 80 542 255 руб. при среднем курсе рубля 33,7 руб./USD (курс, заложенный в расчетах к проекту федерального бюджета на 2003 год).

Данная сумма составляет 0,0033% доходной части бюджета на 2003 год, т.е. практически не окажет никакого влияния на состояние госбюджета Российской Федерации. В то же время сохранение практики незаконного взимания НДС приводит к ряду негативных последствий: к дополнительным бюджетным затратам, связанным с судебным# разбирательствами и оплатой судебных издержек, а также с необходимостью выплачивать патентным поверенным незаконно удержанный НДС по решению суда.

При обращении патентных поверенных в суд по поводу доначисления налоговыми органами НДС и наложением штрафных санкций в связи с якобы неправомерным применением льготы при реализации услуг нерезидентам, суды признают решения налоговых органов недействительными и дела заканчиваются в пользу истцов. Об этом свидетельствует ряд решений арбитражных судов, которые признали правомерность применения льготы при оказании услуг нерезидентам по правовой охране интеллектуальной собственности.

Таким образом, при обращении в суд всех патентных поверенных, вся сумма удержанного с них и перечисленного в бюджет НДС может быть возвращена судебным путем.

Принятие предлагаемого закона позволит прекратить незаконное взимание НДС и составит доход патентных поверенных на сумму 80 542 тыс.руб. рублей в год. Эта сумма будет направлена на увеличение фонда оплаты труда (ФОТ) патентных поверенных.

В результате будут начислены единый социальный налог и взносы в фонд обязательного медицинского страхования от несчастных случаев в размере 35,8% от ФОТ, т.е. в сумме 28 834 тыс.руб. Кроме того, на дополнительный ФОТ в сумме 51 708 тыс.руб. будет начислен налог на доходы физических лиц в размере 13% от ФОТ, что составит еще 6 722 тыс.руб. В результате в бюджеты всех уровней и фонд обязательного медицинского страхования поступит на законных основаниях дополнительная сумма 35 556 тыс. руб.

Таким образом, если налоговые органы будут толковать неясно изложенную норму только в пользу бюджета, то доначисление ими НДС может давать в бюджет около 80 542 тыс.руб. в год. Однако судебная практика показывает, что эти решения налоговых органов легко могут быть оспорены плательщиком, а деньги возвращены судебным путем.

Вместо этого, при принятии законопроекта и установлении ясной нормы, бюджет будет получать в бесспорном порядке около 35 556 тыс.руб. в год.

Перечень актов
федерального законодательства, подлежащих признанию утратившими силу, приостановлению, изменению, дополнению или принятию, в связи с принятием федерального закона "О внесении изменения в статью 148 части второй Налогового кодекса Российской Федерации"

В связи с принятием данного федерального закона не потребуется признания утратившими силу, приостановления, изменения, дополнения или принятия других актов федерального законодательства.