Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 27 февраля 2012 г. N Ф01-316/12 по делу N А79-4026/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 20.02.2012.

Постановление изготовлено в полном объеме 27.02.2012.

Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Забурдаевой И.Л.,

судей Александровой О.В., Чигракова А.И.

при участии представителя от заявителя: Сидякина М.Б. (доверенность от 06.08.2010),

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу заявителя - открытого акционерного общества "МегаФон" на решение Арбитражного суда Чувашской Республики - Чувашии от 04.08.2011, принятое судьей Каргиной Н.А., и на постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 14.11.2011, принятое судьями Смирновой И.А., Захаровой Т.А., Протасовым Ю.В., по делу N А79-4026/2011 по заявлению открытого акционерного общества "МегаФон" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Чувашской Республике - Чувашии о признании недействительными решения и предписания и установил:

открытое акционерное общество "МегаФон" (далее - ОАО "МегаФон", Общество) обратилось в Арбитражный суд Чувашской Республики - Чувашии с заявлением о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Чувашской Республике - Чувашии (далее - Управление, антимонопольный орган) от 28.04.2011 по делу N 18-Р-2011.

Решением от 04.08.2011 в удовлетворении заявленного требования отказано.

Постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 14.11.2011 решение оставлено без изменения.

ОАО "МегаФон" не согласилось с принятыми судебными актами и обратилось в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить.

По мнению заявителя жалобы, судебные акты вынесены с нарушением норм материального и процессуального права; суды неправильно истолковали часть 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе), отнеся информацию о фиксированной стоимости первой минуты исходящего вызова к существенной; суды необоснованно не применили Санитарные правила и нормативы "Гигиенические требования к изданиям книжным для взрослых. СанПиН 1.2.1253-03", утвержденные Главным государственным санитарным врачом Российской Федерации 30.03.2003, и необоснованно отклонили ходатайство о проведении экспертизы.

Подробно доводы Общества изложены в кассационной жалобе и поддержаны его представителем в судебном заседании.

Управление отзыв на кассационную жалобу не представило; надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, представителя в судебное заседание не направило.

Законность обжалуемых судебных актов проверена Федеральным арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, на основании заявления гражданина Иванова В.В. о распространении Обществом на территории города Чебоксары рекламных листовок, в которых рекламируются тарифы "Родной" и "Родной Особенный" и в которых имеется напечатанный мелким нечитаемым шрифтом текст, не позволяющий потребителю воспринимать предлагаемую информацию, Управлением 22.03.2011 в отношении Общества возбуждено дело N 18-Р-2011 по признакам нарушения законодательства о рекламе.

В ходе рассмотрения дела антимонопольным органом установлено, что в рекламной листовке содержится следующая информация о тарифе "Родной": "Тариф РОДНОЙ... для общения близких людей. Исходящие вызовы на номера МегаФона Чувашской республики внутри тарифа 0,05 руб. Исходящие вызовы на номера МегаФона Чувашской республики 0,10 руб. Исходящие вызовы на номера других операторов сотовой связи Чувашской Республики 0,95 руб. Исходящие местные вызовы на городские номера Чувашской республики 0,95 руб. Исходящее SMS-сообщение по России 1,05 руб. Подключение - во всех точках продаж! МегаФон Будущее зависит от тебя".

Другая сторона данной листовки: "Подключайся... не теряйся! Услуга "Ваш новый номер" Ты только что подключился к сети "МегаФон" или сменил номер мобильного телефона? Твои друзья и знакомые узнают его своевременно. Тебе будет приходить сообщение, с какого номера звонили, звонившему - информация о твоем новом номере телефона. Для подключения услуги отправь бесплатное SMS-сообщение на номер 5037 с текстом ВКЛ 9ххххххххх, где 9ххххххххх - твой прежний номер телефона. Услуга предоставляется бесплатно. Добро пожаловать в "МегаФон"! Стоимость исходящих вызовов указана без учета увеличения стоимости первой минуты соединения. Вызовы менее 3 секунд не тарифицируются. Цены указаны с учетом НДС 18%. Услуга "Ваш новый номер" предоставляется абонентам Поволжского филиала ОАО "МегаФон". Поволжье - условное наименование. Полный список субъектов и подробная информация - на сайте www.volga.megafon.ru. Лицензия N 68813 от 13.10.2000 г. МегаФон Будущее зависит от тебя".

В представленной в материалы дела рекламной листовке содержится следующая информация о тарифе "Родной Особенный": "Выбери свой тариф!... Тарифы на услуги связи ОАО "МегаФон" в Чувашской Республике Родной Особенный. Новогодний тариф для общения по-особенному близких людей Звонки, SMS и MMS по 11 коп. + 150 минут при подключении. Моя Республика Для жителей малых городов и сельской местности - 0 рублей внутри тарифа. Проще простого - Для тех, кому ближе простота расчетов. Единая стоимость звонков на любые направления - 1,2 рубля за минуту + 150 минут при подключении. 8 927 1110 500 Единый номер справочной "МегаФон" 0500 Подробности - в точках продаж МегаФон Будущее зависит от тебя".

На развороте данной листовки: "Исходящие вызовы на номера МегаФона Чувашской Республики, внутри тарифа, руб./мин. 0,06. Исходящие вызовы на номера других операторов сотовой связи Чувашской Республики, руб./мин. 0,482. Исходящие местные вызовы на городские номера в Чувашской Республике, руб./мин. 0,483. Все входящие вызовы (в том числе SMS и MMS) Бесплатно. Исходящие SMS-сообщения по России, руб. - 0,11. Исходящее MMS-сообщение по России, руб. - 0,11. GPRS-Интернет (точка доступа: Internet, округление с точн. до 100 Кб7 - 7. Абонентская плата (обязательная плата за трафик или услуги), в месяц руб. 0 (фед.)/98 (гор.). Возможность изменять стоимость услуги - Да.".

Далее содержится информация, исполненная мелким шрифтом: "1 - Стоимость указана после подключения тарифной опции "Своя сеть". Для подключения тарифной опции нужно отправить SMS на номер 000421. Опция платная. 2 - Стоимость указана после подключения тарифной опции "Соседи". Для подключения тарифной опции нужно отправить SMS на номер 000422. Опция платная. 3 - Стоимость указана после подключения тарифной опции "Любимый город". Для подключения тарифной опции нужно отправить SMS на номер 000423. Опция платная. 4 - К тарифной зоне "Город" относятся населенные пункты: г. Чебоксары, г. Новочебоксарск, г. Канаш, п. Кугеси, п. Лапсары. К тарифной зоне "Регион" относится вся территория Чувашской Республики, за исключением перечисленных населенных пунктов. 5 - Указана стоимость одного SMS-сообщения, отправленного на номера РФ, до 300 сообщений в месяц. С 301-го SMS-сообщения в текущем месяце стоимость 1 SMS-сообщения будет составлять 1,05 руб. По факту отправки 300-го SMS-сообщения абоненту поступает автоматическое SMS-информирование "До конца месяца последующая стоимость SMS-сообщений будет составлять 1,05 руб.". 6 - Стоимость указана после подключения тарифной опции "Все сразу". Для подключения тарифной опции нужно отправить SMS на номер 000424. Опция платная. 7 - Округление осуществляется в большую сторону. Для перечисленных тарифных планов стоимость исходящих вызовов указана без учета увеличения стоимости первой минуты соединения. Увеличение стоимости первой минуты соединения для исходящих вызовов внутри сети ОАО "Мегафон" в Чувашской Республике, исходящих вызовов на мобильный телефон, исходящих местных вызовов, а также исходящих вызовов по Поволжью (условное наименование включает в себя субъекты РФ: Астраханская, Волгоградская, Оренбургская, Пензенская, Самарская, Саратовская, Ульяновская области, республики: Башкортостан, Калмыкия, Марий Эл, Мордовия, Татарстан, Чувашская) является фиксированной величиной и составляет: для тарифа "Родной Особенный" 85 копеек, для тарифа "Мой регион" 65 копеек, на тарифе "Проще простого" отсутствует. Величина платы за установку соединения не зависит от длительности исходящего вызова (исключение - вызовы длительностью до 3 сек.). Цены указаны в руб. (с учетом НДС 18%). Приведенная информация не является ни частью договора об оказании услуг радиотелефонной связи, ни публичным предложением услуг связи ОАО "Мегафон". Представлена ограниченная информация о стоимости услуг связи. Полную информацию о стоимости услуг связи и об иных условиях тарифных планов можно получить в центрах обслуживания абонентов ОАО "Мегафон"; в информационно-справочной службе ОАО "Мегафон" по телефонам: 0500 (с номеров ОАО "МегаФон"), 80927-111-05-00, (8352) 279-999; на интернет-сайте ОАО "МегаФон" www.megafon.ru *Тарификация посекундная".

По результатам рассмотрения дела Управление вынесло решение от 28.04.2011, в соответствии с которым признало распространенную Обществом рекламу ненадлежащей, а Общество - нарушившим пункт 4 части 3 статьи 5, часть 7 статьи 5 Закона о рекламе.

Кроме того, Обществу выдано предписание от 28.04.2011, в 10-дневный срок со дня получения предписания прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе путем изъятия листовок с ненадлежащей рекламой; в месячный срок дополнить рекламу тарифов на услуги оператора сотовой связи "Родной" и "Родной особенный" информацией о стоимости первой минуты соединения для исходящих вызовов, напечатанной шрифтом, соразмерным информации о стоимости исходящих вызовов.

Посчитав ненормативные акты Управления противоречащими действующему законодательству и нарушающими его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, Общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Суды обеих инстанций, отказав в удовлетворении заявленного требования, руководствовались частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктом 1 статьи 3, статьей 4, частью 1, пунктом 4 части 3, частью 7 статьи 5, частью 1 статьи 33, частями 1 и 3 статьи 36, частями 6, 7 и 8 статьи 38 Закона о рекламе и исходили из законности оспариваемых решения и предписания.

Рассмотрев кассационную жалобу, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа не нашел оснований для отмены принятых судебных актов.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В пункте 1 статьи 3 Закона о рекламе определено, что реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; ненадлежащая реклама - это реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации (пункт 4 статьи 3 Закона о рекламе).

Общие требования к рекламе установлены в статье 5 Закона о рекламе, в которой определено, что реклама должна быть достоверной. Недостоверная реклама не допускается (часть 1 названной статьи).

В силу пункта 4 части 3 статьи 5 Закона о рекламе недостоверной признается в том числе реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о стоимости или цене товара (соответственно работы, услуги), порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара.

При этом не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы (часть 7 статьи 5 Закона о рекламе).

Согласно части 6 статьи 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение требований, установленных, в частности, частями 2 - 8 статьи 5 Закона о рекламе, несет рекламодатель.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в деле доказательства суд оценивает во взаимосвязи и совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном их исследовании.

Исследовав и оценив представленные в дело доказательства, суды установили, что в спорной рекламе часть существенной информации о тарифах "Родной", "Родной Особенный", которая может повлиять на намерение покупателя воспользоваться рекламируемым предложением и необходимая ему для осуществления выбора тарифного плана, выполнена мелким нечитаемым шрифтом.

Суды пришли к выводу, что данный текст невозможно прочесть без дополнительных технических средств; информация является недоступной для потребителя, в связи с чем существенные условия, позволяющие потребителям оценить ценовые условия оператора связи "МегаФон" в совокупности, в тексте спорной рекламы отсутствуют, и действительная стоимость рекламируемых услуг искажается.

При таких обстоятельствах суды сделали вывод о том, что спорная реклама не соответствует пункту 4 части 3 и части 7 статьи 5 Закона о рекламе, то есть является недостоверной, и обоснованно отказали в удовлетворении заявленного требования.

Вывод судов соответствует фактическим обстоятельствам дела, установленным на основе всестороннего, полного и объективного исследования представленных доказательств.

Суды правомерно отклонили ходатайство Общества о проведении экспертизы в связи с отсутствием такой необходимости, так как специальных познаний в области офтальмологии в данной ситуации не требуется, - оценка восприятия спорной информации, выполненной мелким шрифтом, может быть дана с точки зрения рядового потребителя, для которого она предназначена.

Доводы Общества, изложенные в кассационной жалобе, направлены на переоценку имеющихся в деле доказательств и установленных судами обстоятельств, поэтому отклоняются на основании статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Арбитражный суд Чувашской Республики и Первый арбитражный апелляционный суд правильно применили нормы материального права и не допустили нарушений норм процессуального права, являющихся в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины с кассационной жалобы в сумме 1000 рублей подлежат отнесению на заявителя. Излишне уплаченная государственная пошлина в сумме 1000 рублей подлежит возврату из федерального бюджета на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 287 (пунктом 1 части 1) и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа постановил:

решение Арбитражного суда Чувашской Республики - Чувашии от 04.08.2011 и постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 14.11.2011 по делу N А79-4026/2011 оставить без изменения, кассационную жалобу открытого акционерного общества "МегаФон" - без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины, связанной с рассмотрением кассационной жалобы, отнести на открытое акционерное общество "МегаФон".

Возвратить открытому акционерному обществу "МегаФон" из федерального бюджета государственную пошлину по кассационной жалобе в сумме 1000 рублей, излишне уплаченную по платежному поручению от 26.12.2011 N 23056. Выдать справку на возврат государственной пошлины.

Постановление арбитражного суда кассационной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

И.Л. Забурдаева

Судьи

О.В. Александрова А.И. Чиграков